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《公司法》修改應(yīng)追求適應(yīng)性
我國的《公司法》修改工作已經(jīng)于今春正式啟動(dòng)。這次《公司法》修改應(yīng)追求什么？這無疑是整個(gè)《公司法》修改中一直需要解決的問題。對(duì)此，可以有各種不同的回答。但從根本上說，首先要解決一個(gè)《公司法》的適應(yīng)性問題。所謂《公司法》修改的適應(yīng)性，至少應(yīng)包括三層意思：第一，應(yīng)適應(yīng)健全與發(fā)展商事公司制度的需要。1993年12月29日，我國《公司法》的頒布，標(biāo)志著我國商事公司制度的全面恢復(fù)。但是，當(dāng)時(shí)人們對(duì)商事公司制度的理解主要限于果有企業(yè)改制的“現(xiàn)代企業(yè)制度”。今天，人們對(duì)商事公司制度的理解已遠(yuǎn)非當(dāng)初，商事公司已經(jīng)是所有投資者都可采用的一種企業(yè)形態(tài)。當(dāng)公司法面對(duì)各種投資者時(shí)，它更需注意對(duì)所有投資者提供投資的均等機(jī)會(huì)和公司運(yùn)營的效率�，F(xiàn)代的商事公司制度不能缺少現(xiàn)代公司財(cái)產(chǎn)制度，也不能離開現(xiàn)代公司治理制度。換言之，從一定意義上說，現(xiàn)代商事公司制度應(yīng)是現(xiàn)代公司財(cái)產(chǎn)制度與現(xiàn)代公司治理制度的有機(jī)結(jié)合。我們的公司法必須與其適應(yīng)。第二，應(yīng)適應(yīng)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的要求�！豆痉ā奉C布之時(shí)，正逢我國剛剛提出建立社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制不久，而今天則是我國社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制要走向完善之時(shí)。無疑，公司是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的最重要的商事主體，因而《公司法》的頒布被人們視為是建立社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制的切實(shí)有效的步驟之一。同樣，完善的公司制度也是完善的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制的應(yīng)有之意。因此，《公司法》的修改必須適應(yīng)完善市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制的需要。完善的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制應(yīng)是既充分發(fā)揮市場(chǎng)機(jī)制的基礎(chǔ)作用，又充分注意其可調(diào)控性。反映到公司法上，應(yīng)充分注意其任意性規(guī)范發(fā)揮作用的地位和空間，同時(shí)，應(yīng)強(qiáng)調(diào)任意性規(guī)范和強(qiáng)行性規(guī)范的協(xié)調(diào)。第三，應(yīng)適應(yīng)全球競(jìng)爭(zhēng)的要求。中國已加入了世界貿(mào)易組織，以此為契機(jī)，中國融入全球經(jīng)濟(jì)一體化的步伐大大加快了。在此情況下，中國公司面臨的是全球競(jìng)爭(zhēng)，而不只是在一國范圍內(nèi)的競(jìng)爭(zhēng)。如何打造具有全球競(jìng)爭(zhēng)力的公司，是刻不容緩的事情。并且，公司的競(jìng)爭(zhēng)力絕不僅僅是公司自己的事情。具有全球競(jìng)爭(zhēng)力的公司越多，一個(gè)國家的綜合國力也越強(qiáng)。雖然，公司競(jìng)爭(zhēng)力不能僅依靠公司法，但完善的現(xiàn)代的好的公司法確實(shí)可以為公司在降低公司運(yùn)營成本、分散公司經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)上提供有效的制度安排。如果說，一個(gè)國家經(jīng)濟(jì)落后會(huì)挨打，那么，一個(gè)國家商事法律制度包括公司法律制度落后，增加公司運(yùn)營成本和公司經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)，也同樣在全球經(jīng)濟(jì)競(jìng)爭(zhēng)中挨打。顯然，公司法的適應(yīng)性太重要了。當(dāng)然，適應(yīng)性的這三個(gè)層次是緊密聯(lián)系和一致的。完善的商事公司制度應(yīng)是完善的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制的一部分，而完善的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制是適應(yīng)全球競(jìng)爭(zhēng)要求的最基本的條件。就這一意義而言，公司法的修改只要能適應(yīng)健全和完善的商事公司制度的需要，也就能夠適應(yīng)完善市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制和全球競(jìng)爭(zhēng)的要求。如何解決公司法修改的適應(yīng)性問題？從根本上說，主要是兩個(gè)方面：
�。ㄒ唬┫麡O適應(yīng)。
所謂消極適應(yīng)，是指在《公司法》的修改中，去掉那些實(shí)踐已證明不適應(yīng)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的規(guī)則。
1刪除與《公司法》精神不一致的條文。
公司制度從一定意義而言就是公司法人制度。而公司法人制度的根本點(diǎn)是：股東財(cái)產(chǎn)與公司財(cái)產(chǎn)分離，公司具有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)權(quán)利；股東承擔(dān)有限責(zé)任；公司具有獨(dú)立人格。與其精神不一致的條文不應(yīng)繼續(xù)存在于公司法之中。譬如，《公司法》第4條第一款規(guī)定：“公司股東作為出資者按投入公司的資本額享有所有者的資產(chǎn)受益、重大決策和選擇管理者等權(quán)利�！钡诙钜�(guī)定：“公司享有由股東投資形成的全部法人財(cái)產(chǎn)權(quán)，依法享有民事權(quán)利，承擔(dān)民事責(zé)任。”這表明，股東出資后僅有股權(quán)，眾多股東投資形成的財(cái)產(chǎn)屬于公司。但是，該條第三款卻又規(guī)定“公司中的國有資產(chǎn)所有權(quán)屬于國家�！彼坪鯂泄膳c其他股東不同，它既對(duì)公司享有股權(quán)，又繼續(xù)對(duì)投入公司的資產(chǎn)擁有所有權(quán)。顯然，這是不符合公司法的精神的。又如，《公司法》第120條規(guī)定：“公司根據(jù)需要，可以由董事會(huì)授權(quán)董事長(zhǎng)在閉會(huì)期間，行使董事會(huì)的部分職權(quán)�！苯o人的印象，似乎董事會(huì)也象股東大會(huì)一樣，僅以會(huì)議形式存在。顯然，這與董事會(huì)作為業(yè)務(wù)執(zhí)行與經(jīng)營決策機(jī)關(guān)的地位是矛盾的。
2修改《公司法》中無法操作的條文。
公司法中，有一些很難操作的條文，其典型之一是第48條。該條規(guī)定，董事會(huì)會(huì)議由董事長(zhǎng)召集和主持；董事長(zhǎng)因特殊原因不能履行職務(wù)時(shí)，由董事長(zhǎng)指定副董事長(zhǎng)或者其他董事召集和主持。實(shí)踐中，往往董事長(zhǎng)因怕罷免其職務(wù)，自己不召集和主持董事會(huì)，也不指定副董事長(zhǎng)或者其他董事召集和主持，使得公司無法有效運(yùn)營。如此條文，必須加以修改，以使公司更有效率。同時(shí)，公司法中有多處授權(quán)國務(wù)院作出規(guī)定的條文，但有些至今也未規(guī)定，對(duì)于這些尚存的空白應(yīng)該填充。
3調(diào)整不協(xié)調(diào)的規(guī)則。
《公司法》也有相互不協(xié)調(diào)的條文，如第35條第二款規(guī)定：“股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓其出資時(shí)，必須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意；不同意轉(zhuǎn)讓的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的出資，如果不購買該轉(zhuǎn)讓的出資，視為同意轉(zhuǎn)讓。”顯然，這里決定股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資，采用的是“頭數(shù)主義”。但是，《公司法》第38條將“對(duì)股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資作出決議”作為股東會(huì)職權(quán)之一，實(shí)行“資本多數(shù)決”。如此，常常引起糾紛，影響公司的有效運(yùn)營，不適應(yīng)商事公司發(fā)展，應(yīng)在公司法修改中加以協(xié)調(diào)。
�。ǘ┓e極適應(yīng)。
即在《公司法》修改中，通過積極增加必要條文或完善已有條文，使之有利于健全商事公司制度。凡是實(shí)踐證明我國公司運(yùn)營需要，而國外也證明完善的商事公司制度不可缺少的規(guī)則，此次《公司法》修改中必須加以充實(shí)。特別是，應(yīng)在以下三個(gè)方面加以改進(jìn)：
1方便出資人設(shè)立公司。
無疑，方便出資人設(shè)立公司，需要多方面的努力，但至少應(yīng)作出如下低度的改革：一是降低最低注冊(cè)資本最低限額，進(jìn)一步調(diào)動(dòng)投資者設(shè)立公司的積極性；二是改變現(xiàn)在的資本確定制和單一的一次足額繳納的制度，改為股份公司的折中授權(quán)資本制和有限責(zé)任公司的分期繳納制；三是增加出資形式的種類，適當(dāng)提高知識(shí)產(chǎn)權(quán)出資比例；四是允許設(shè)立一人有限公司，使我國社會(huì)公眾投資者與國有股、外資股享受同樣待遇。
2完善公司治理。
在立法中應(yīng)采取更有效的措施，方便股東行使股東權(quán)，保護(hù)和實(shí)現(xiàn)所有股東的權(quán)益；設(shè)置董事注意義務(wù)和忠實(shí)義務(wù)的一般條款，進(jìn)一步完善和強(qiáng)化董事義務(wù)；改變現(xiàn)行公司法監(jiān)督機(jī)關(guān)薄弱的狀況，建立可供選擇的健全的監(jiān)事會(huì)制度和獨(dú)立董事制度，增加監(jiān)督的有效性。必須重視信息資源在公司治理中的功能與作用，使董事有權(quán)從經(jīng)理那里獲得必須了解的信息，使監(jiān)事有權(quán)從董事、經(jīng)理那里獲得其監(jiān)督所必要的信息。就監(jiān)事會(huì)監(jiān)督的實(shí)效性而言，必須注意監(jiān)事的知情權(quán)在行使監(jiān)督權(quán)中的地位。除董事會(huì)定期向監(jiān)事會(huì)提交財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告外，還應(yīng)在必要時(shí)，要求董事會(huì)就其公司經(jīng)營的重大問題或突發(fā)性問題向監(jiān)事會(huì)報(bào)告。公司治理中，還應(yīng)尊重利益相關(guān)者的利益。
應(yīng)通過此次公司法修改加強(qiáng)對(duì)中小股東的保護(hù)：設(shè)置控制股東義務(wù)，防止控制股東濫用支配權(quán)；增加股東訴訟，包括股東直接訴訟和股東代表訴訟，以增加救濟(jì)措施；
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