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經(jīng)濟(jì)法如何保障交易公平-從功能視角研究市場(chǎng)規(guī)制法
摘要：合同法是規(guī)范交易的基本法，但不足以保障交易機(jī)會(huì)配置和交易過程及結(jié)果的公平。經(jīng)濟(jì)法中的市場(chǎng)規(guī)制法通過抑強(qiáng)扶弱等手段保障交易公平，從而促進(jìn)交易。從交易促進(jìn)的視角研究市場(chǎng)規(guī)制法，可以較好地構(gòu)建市場(chǎng)規(guī)制法的內(nèi)部結(jié)構(gòu)，從而使市場(chǎng)規(guī)制法成為一個(gè)邏輯嚴(yán)密的經(jīng)濟(jì)法子系統(tǒng)。
關(guān)鍵詞：交易公平 合同法 經(jīng)濟(jì)法 市場(chǎng)規(guī)制法
縱觀經(jīng)濟(jì)法學(xué)史，對(duì)市場(chǎng)規(guī)制法的研究很少從交易的視角展開。由此而產(chǎn)生的弊端主要有二：第一，市場(chǎng)規(guī)制法促進(jìn)交易的功能得不到闡釋，其與合同法促進(jìn)交易的功能得不到區(qū)分第二，由于缺乏一個(gè)正確的切入點(diǎn)對(duì)市場(chǎng)規(guī)制法進(jìn)行研究，因此歸屬于市場(chǎng)規(guī)制法的各項(xiàng)法律似乎獨(dú)立存在，其內(nèi)在的關(guān)聯(lián)卻沒有得到認(rèn)識(shí)。這就阻礙了對(duì)經(jīng)濟(jì)法的深入研究，使目前對(duì)經(jīng)濟(jì)法較多問題的認(rèn)識(shí)只停留在表層上，同時(shí)在研究路徑上使經(jīng)濟(jì)法學(xué)與民法學(xué)相割裂，更給人一種經(jīng)濟(jì)法雜亂無章的感覺。本文從功能的視角研究市場(chǎng)規(guī)制法如何在民法的基礎(chǔ)上促進(jìn)公平交易，并基于這一功能研究市場(chǎng)規(guī)制法體系內(nèi)在的邏輯聯(lián)系和各法律之間的關(guān)聯(lián)。
一、交易公平的障礙分析
交易公平是指交易機(jī)會(huì)配置的公平和交易過程及結(jié)果的公平。在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制下，交易時(shí)時(shí)會(huì)發(fā)生，但交易公平并不會(huì)隨之而來。有諸多因素會(huì)影響交易公平的實(shí)現(xiàn)，如交易雙方地位、信息擁有量、討價(jià)還價(jià)能力、財(cái)產(chǎn)擁有量等的差異都會(huì)破壞交易公平的實(shí)現(xiàn)，成為公平交易實(shí)現(xiàn)的障礙。就其關(guān)聯(lián)而言，地位障礙是從交易主體的角度影響交易公平的實(shí)現(xiàn)，信息障礙是從交易標(biāo)的的角度影響交易公平的實(shí)現(xiàn)，資源障礙則是從交易標(biāo)的和交易糾紛處理能力的角度影響交易公平的實(shí)現(xiàn)。
（一）地位障礙
交易雙方的地位差異會(huì)直接導(dǎo)致交易的不公平。因?yàn)檫@種差異往往使處于弱勢(shì)地位者在交易決策時(shí)不敢討價(jià)還價(jià)，從而使其自身利益不能在交易中得到體現(xiàn)。如奴隸主與奴隸之間公權(quán)機(jī)關(guān)與私人主體之間，①勞動(dòng)者與用人單位之間，②均因地位差異而使弱勢(shì)方（奴隸、私人主體、勞動(dòng)者）的利益受損。交易雙方的地位差異既可能是事實(shí)上形成的，也可能是法律造成的，因此需要研究法律如何減少這種差異，對(duì)要消除的差異如何運(yùn)用法律的力量進(jìn)行消除。
（二）信息障礙
對(duì)交易雙方而言，交易是一種決策，而決策需要充分、有效信息的支持，如果信息有錯(cuò)誤或不足，決策往往也會(huì)錯(cuò)誤或不當(dāng)，從而導(dǎo)致交易的不公平。換言之，信息問題會(huì)直接影響到交易者的討價(jià)還價(jià)能力，而能力弱者的利益在交易中往往會(huì)受到損害。實(shí)踐中，影響交易公平的信息障礙主要有二：第一，交易雙方信息不對(duì)稱，即信息在交易雙方之間的分布不均勻，其中一方處于信息優(yōu)勢(shì)，另一方則處于信息劣勢(shì)。處于信息優(yōu)勢(shì)的一方往往可以利用其優(yōu)勢(shì)信息侵害信息劣勢(shì)者的利益，而信息劣勢(shì)一方則因?yàn)樾畔碛辛坎蛔愣鵁o奈受害。在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制下，由于分工的普遍化，信息不對(duì)稱成為一種普遍現(xiàn)象。因此，法律對(duì)信息不對(duì)稱問題的解決就顯得相當(dāng)必要和迫切。第二，交易一方故意制造虛假信息。在交易過程中，交易雙方都有制造虛假信息的動(dòng)機(jī)，如果沒有良好法律的抑制，則交易雙方制造虛假信息的行為也會(huì)普遍化，以通過這種虛假信息騙取交易對(duì)方的利益。
（三）資源障礙
從廣義上說，上述地位障礙和信息障礙都屬于資源障礙，但此處所說的資源僅指交易雙方擁有的財(cái)產(chǎn)。財(cái)產(chǎn)擁有量的差異導(dǎo)致不公平交易主要有兩條路徑：第一，財(cái)產(chǎn)擁有量的大小直接影響到交易者對(duì)交易信息的收集和處理能力，因而進(jìn)一步影響到其交易決策。進(jìn)言之，在其他條件相同的情況下，財(cái)產(chǎn)擁有量小的主體所做出的交易決策要劣于財(cái)產(chǎn)擁有量大的主體做出的決策。第二，在信息充分的情形下，不公平交易往往在交易者之間產(chǎn)生糾紛，而糾紛的解決也需要耗費(fèi)資源，所以財(cái)產(chǎn)擁有量的大小會(huì)直接影響到交易者對(duì)解決交易糾紛意愿的強(qiáng)弱和能力的大小。在其他條件相同的情形之下，當(dāng)交易雙方財(cái)產(chǎn)擁有量差異很大時(shí)，財(cái)產(chǎn)擁有量小的交易者在解決交易糾紛時(shí)會(huì)處于相對(duì)更為不利的地位，而這會(huì)導(dǎo)致后續(xù)的、更多的不公平交易。
由于眾多障礙因素的存在，公平交易并不是某一個(gè)部門法所能實(shí)現(xiàn)的，而需要借助于整個(gè)法律體系的作用來實(shí)現(xiàn)交易公平。具體言之，公平交易的實(shí)現(xiàn)既需要作為交易基本法的合同法，又需要作為交易促進(jìn)法的經(jīng)濟(jì)法；既需要直接規(guī)范交易行為的法律，又需要優(yōu)化交易環(huán)境的法律。
二、合同法規(guī)范公平交易的不足
合同法是有關(guān)交易的基本法，但作為一種私法，其對(duì)公平交易的貢獻(xiàn)主要在于確認(rèn)形式公平�！吨腥A人民共和國合同法》（以下簡(jiǎn)稱《合同法》）第2條規(guī)定：“本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議�！钡�3條規(guī)定：“合同當(dāng)事人的法律地位平等，一方不得將自己的意志強(qiáng)加給另一方。”這里的“平等主體”和“法律地位平等”是一種典型的對(duì)形式公平的確認(rèn)。形式公平是“人生而平等”、“法律面前人人平等”等理念在合同法中的具體化。它排斥了人在法律地位上的絕對(duì)差異。然而，在一個(gè)等級(jí)森嚴(yán)的身分社會(huì)，法律地位差異的現(xiàn)象相當(dāng)普遍，其直接后果是社會(huì)交易范圍的縮小以及交易公平的喪失。法律確認(rèn)形式公平，就意味著取消身分限制，使身分社會(huì)走向契約社會(huì)。同時(shí)，這種形式公平也使任何人享有自愿訂立合同的權(quán)利，不受其他任何人的強(qiáng)制。這就是合同法對(duì)交易公平的貢獻(xiàn)。但這種形式公平并沒有徹底解決人類社會(huì)中的不公平問題，對(duì)事實(shí)上存在的不公平問題通過法律宣稱公平的方式是解決不了的。也就是說，形式公平只是公平交易的前提，沒有形式公平，根本不可能有交易公平可言，但只有形式公平也并不表明一定會(huì)有交易公平。雖然法律可以宣稱交易雙方地位平等，但交易雙方的地位差異往往是一種事實(shí)。這種事實(shí)是合同法很難甚至不能改變的。雖然《合同法》第5條規(guī)定，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定各方的權(quán)利和義務(wù)。但事實(shí)上，只依據(jù)法律地位的平等是很難遵循公平原則確定各方權(quán)利和義務(wù)的，因?yàn)榻灰赘鞣街g的、實(shí)質(zhì)上的不平等往往使其權(quán)利和義務(wù)的確定出現(xiàn)不公平。正由于合同立法只重視形式公平而不考慮實(shí)質(zhì)不公平的現(xiàn)實(shí)，故其實(shí)現(xiàn)公平交易的能力十分有限。對(duì)此，我們還可以從交易資格與交易能力的角度進(jìn)行分析。交易資格是一個(gè)法律問題，合同法上的形式公平只是使盡可能多的主體都擁有交易資格，亦即只解決交易資格問題；而交易能力則不是一個(gè)法律問題，而是一個(gè)純粹的事實(shí)問題。不同的交易能力導(dǎo)致在交易中做出不同的交易決策，從而使交易主體對(duì)自身
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