公司章程的變更

　　公司章程是股東(發(fā)起人)之間在平等協(xié)商基礎上，就擬設立的公司組織及活動基本規(guī)則所達成的書面文件，是公司的最基本的自治規(guī)范，其對于擬設立的公司行為具有準法律效力。它體現(xiàn)了投資者的投資意圖和公司經(jīng)營宗旨，從根本上規(guī)范了公司內(nèi)外關系的所有重要方面。

　　公司章程的變更的概念及原因

　　1 公司章程變更的概念

　　公司章程生效后即對公司、股東和董事等具有法律上的約束力，現(xiàn)代各國公司法均允許公司在遵守法定條件和程序的情況下對其章程做出變更。日本學者認為，“章程規(guī)定公司組織活動的根本原則，對其實質(zhì)內(nèi)容加以變更的，就是章程的變更。抄寫于新的紙面上或橫豎書體的變更等書面上的變更，如果未變更章程內(nèi)容，就不是章程的變更�！盵1]臺灣學者認為，“變更章程，謂變更為公司組織及活動之根本規(guī)則之實質(zhì)意義之章程，而非變更記載該根本規(guī)則之書面之形式意義之章程。因此，變更章程原則上只須經(jīng)股東會之決議即發(fā)生效力。固然，章程一經(jīng)變更，則記載章程之書面亦須隨之更正，然此乃變更章程生效后之程序而己。”。韓國學者認為，“章程變更是指追加或刪掉或者修改章程的記載事項。于是，簡單的字句上的修改、加減也是對章程的變更，不管絕對記載事項，還是任意記載事項，凡是變更記載于章程上事項的，均為章程的變更。章程分為意指其規(guī)范本身的實質(zhì)意義的章程與意指書寫的形式意義上的章程。章程變更是指實質(zhì)意義上的章程變更(通說)。章程，基于任何事實關系或者法令時，如果其基礎關系變更，章程也隨之自動變更，但它并非是商法上的章程變更，例如，總公司的地名、地區(qū)番號的變更或者由于法令的改廢章程的一部分規(guī)定失效時等�！��？梢�，日本、我國臺灣地區(qū)及韓國學者(通說)認為，公司章程的變更是指實質(zhì)意義上內(nèi)容的變更，而不是指形式意義上書面形式的變更。即公司章程變更是指章程內(nèi)容的實質(zhì)性變更，而不是指變更公司章程改寫文書的事實行為。

　　我國《公司法》沒有明確規(guī)定“公司章程變更”的概念。學術界對此有不同的看法。如：“章程的修改也稱章程的變更，是指對公司章程所記載的內(nèi)容予以刪除、追加、修訂和更改。公司章程的修改，實質(zhì)上是對公司組織要素和結(jié)構(gòu)的更改，在法律形式上則表現(xiàn)為登記注冊事項的更改。”[2]其是從實質(zhì)和形式兩個方面來定義的�！肮�司章程的修改，指公司成立后對章程內(nèi)容的變更，包括對章程部分內(nèi)容的修正，廢除以及章程的重新制訂�！逼涫菑膬�(nèi)容方面進行界定的。但這兩個定義缺乏對公司章程變更的程序性規(guī)定�！叭绻�公司股東和董事通過法定程序，對公司章程所規(guī)定的實質(zhì)內(nèi)容進行增加、刪除，則為公司章程的變更�！�。該定義對公司章程變更的權(quán)利主體規(guī)定為股東和董事，筆者認為并不準確，一是二者并不一定同時作為章程變更權(quán)利主體，而是可以分別不同情況作為章程變更權(quán)利主體;二是章程變更的權(quán)利主體也不僅局限于此。綜上所述，以上對“公司章程變更”含義的界定僅是對公司章程變更所作的部分說明，并不十分具體明確。

　　2 公司章程變更的原因

　　為了保障公司的穩(wěn)定和維護公司章程的權(quán)威性，公司章程一經(jīng)制定不得隨意變更。而政治、經(jīng)濟等因素的變化，可能會對公司的經(jīng)營產(chǎn)生影響，公司如果能及時順應環(huán)境的變化將有助于經(jīng)營和發(fā)展。公司章程一方面具有穩(wěn)定性和權(quán)威性，另一方面也具有靈活性。公司可以根據(jù)具體情況及時調(diào)整自己的經(jīng)營方針，變更公司章程的有關內(nèi)容，以適應市場情況的變化。否則固定僵化的公司章程不但不會促進公司的發(fā)展，反而束縛和阻礙了公司發(fā)展的進程。世界上許多國家對“公司章程變更”都作了明文規(guī)定。

　　我國《公司法》規(guī)定公司可以修改章程，但對于公司章程變更的原因并未做出明確規(guī)定。我國《上市公司章程指引》第187條規(guī)定，“有下列情形之一的，公司應當修改章程”：

　　(1)《公司法》或有關法律、行政法規(guī)修改后，章程規(guī)定的事項與修改后的法律、行政法規(guī)的規(guī)定相抵觸;(2)公司的情況發(fā)生變化，與章程記載的事項不一致;(3)股東大會決定修改章程。其對上市公司章程變更做出的規(guī)定，對我國公司法相關內(nèi)容的完善有一定的指導和借鑒意義。根據(jù)該規(guī)定及實踐中公司運行的情況，公司章程變更主要有以下幾方面原因：

　　(1)《公司法》等法律、行政法規(guī)或者規(guī)章的制定和修改

　　首先，為了適應《公司法》等法律的制定和修改而變更公司章程。

　　《公司法》等法律是公司章程制定和變更的依據(jù)之一。公司章程的內(nèi)容如果與新制定的法律或者與法律修改后的規(guī)定不相符合，那么可能會帶來公司章程的變更。例如，我國1994年《公司法》第67條規(guī)定：“國家授權(quán)投資的機構(gòu)或者國家授權(quán)的部門依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定，對國有獨資公司的國有資產(chǎn)實施監(jiān)督管理�！�1999年12月20日《全國人民代表大會常務委員會關于修改<中華人民共和國公司法>的決定》，將1994年《公司法》第67條第1款修改為：“國有獨資公司監(jiān)事會主要由國務院或者國務院授權(quán)的機構(gòu)、部門委派的人員組成，并有公司職工代表參加。監(jiān)事會的成員不得少于3人�！笨梢姡�新修改的《公司法》明確規(guī)定了國有獨資公司監(jiān)事會成員的組成和人數(shù)。如果原來公司章程對國有獨資公司監(jiān)事會組成的規(guī)定不符合修改后《公司法》的規(guī)定，比如監(jiān)事會成員少于3人的，那么就需要變更公司章程。據(jù)此，公司應當依據(jù)《公司法》的修改而對公司章程做出相應的變更。

　　其次，為了符合行政法規(guī)、規(guī)章的制定和修改而變更公司章程。

　　隨著實踐的發(fā)展，我國對行政法規(guī)和規(guī)章適時進行修改。公司應當根據(jù)行政法規(guī)和規(guī)章修改后的規(guī)定決定是否變更公司章程，即如果違背了行政法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定就需要變更公司章程。如，1994年8月27日發(fā)布的《國務院證券委員會國家經(jīng)濟體制改革委員會關于執(zhí)行<到境外上市公司章程必備條款>的通知》(《到境外上市公司章程必備條款》下文簡稱《必備條款》)規(guī)定：“《必備條款》自本通知印發(fā)之日起執(zhí)行。在此之前己經(jīng)獲得批準的到境外上市公司的公司章程不符合《必備條款》規(guī)定要求的，有關公司應當在本通知發(fā)出后的第一次股東年會上，對其公司章程做出相應修改�！�1997年12月16日《中國證券監(jiān)督管理委員會關于發(fā)布<上市公司章程指引>的通知》(《上市公司章程指引》下文簡稱《章程指引》)中指出：“《章程指引》自本通知發(fā)布之日起執(zhí)行。在此以前已經(jīng)獲得批準在證券交易所上市的上市公司的公司章程，沒有載明《章程指引》內(nèi)容的，有關公司應當在本通知發(fā)出后的第一次股東年會上，對其公司章程做出相應修改�！蔽覈�《證券投資基金規(guī)范運作指導意見第一號——基金管理公司章程制定指導意見》(下文簡稱《指導意見》)規(guī)定：“已設立的基金管理公司應當自本通知下發(fā)之日起6個月內(nèi)完成公司章程的修改工作，已批準籌建或擬申請設立的基金管理公司應當按照本通知的要求起草公司章程。新設公司的章程應報中國證監(jiān)會核準，同時報送律師出具的法律意見書。公司成立后修改章程的，應報中國證監(jiān)會備案�！逼涞�3條規(guī)定：“基金管理公司應當根據(jù)有關法律、法規(guī)的修訂和中國證監(jiān)會有關規(guī)定的修改，及時修訂公司章程�！庇纱丝梢�，公司章程應當依據(jù)《必備條款》、《章程指引》和《指導意見》的制定而作相應地變更。而我國《上市公司章程指引》第187條第(1)項規(guī)定并不全面，即不僅法律、行政法規(guī)的修改可能會引起公司章程的變更，法律、行政法規(guī)的制定及規(guī)章的制定與修改也會帶來公司章程的變更。

　　綜上所述，法律、行政法規(guī)或者規(guī)章制定和修改后，公司章程規(guī)定的事項如果與制定和修改后的法律、行政法規(guī)或者規(guī)章的規(guī)定相抵觸的，應當變更公司章程。

　　(2)公司情況的變化

　　首先，由于公司章程所記載的事項發(fā)生變化而變更公司章程。

　　公司客觀情勢發(fā)生變化，可能帶來章程所記載事項的變化，需要變更公司章程。而對于所變更的章程記載的事項屬于絕對必要記載事項、相對必要記載事項或者任意記載事項則沒有限制要求，即所變更的公司章程條款的內(nèi)容可能是公司章程的絕對必要記載事項、相對必要記載事項或者任意記載事項。公司章程變更的范圍很廣泛，可以包括公司名稱和住所、經(jīng)營范圍、經(jīng)營場所、法定代表人、經(jīng)營方式、注冊資金、經(jīng)營期限、增減資本等事項。

　　其次，由于公司形態(tài)變更、公司重整、破產(chǎn)等情況而變更公司章程。

　　公司形態(tài)變更是指經(jīng)公司全體股東同意，在不中斷公司法人資格的前提下，依照公司法規(guī)定的條件和程序，變更有限責任公司為股份有限公司的行為。我國《公司法》規(guī)定：“有限責任公司變更為股份有限公司，應當符合本法規(guī)定的股份有限公司的條件，并依照本法有關設立股份有限公司的程序辦理。” 可見，司形態(tài)的變更會引起公司章程的變更。如果有限責任公司依法變更為股份有限公司，其有限責任公司章程也相應地變更為股份有限公司。公司重整是指公司財務困難，瀕臨破產(chǎn)但又有重建價值的情況下，因關系人申請，法院裁定準予重整。一些國家的法律允許以法院命令的方式對重整和破產(chǎn)中的公司章程進行修改。對于這種情況，公司章程的變更不需要經(jīng)過股東會或者董事會的同意。

　　(3)公司章程變更的權(quán)利主體決定變更公司章程

　　許多國家公司法普遍規(guī)定股東大會有權(quán)變更公司章程。我國《公司法》規(guī)定：“股東會行使下列職權(quán)：…修改公司章程。”。根據(jù)《上市公司章程指引》第187條第3項規(guī)定，公司應當修改公司章程的一個情形是“股東大會決議修改章程”。筆者認為，《上市公司章程指引》只是針對上市公司章程的修改作的規(guī)定。鑒于實踐中還有其他主體有權(quán)變更公司章程，因而，公司章程變更的權(quán)利主體決定變更公司章程是公司章程變更的原因之一。

　　公司章程變更的原則

　　公司章程是公司組織與行為的根本準則，公司章程的變更不僅涉及到公司基本制度的改變，而且關系到公司及其成員甚至第三人的`利益，因此公司章程的變更對于公司來說是一件非常重要的事情。作為獨立法人，公司雖然有權(quán)對公司章程做出相應的變更，以適應經(jīng)濟形勢和環(huán)境的變化，但決不意味著公司章程的變更和修改沒有任何的限制。原因就在于公司章程對于公司的特殊的重要作用，因此各國公司法均對公司章程的變更做出了明確的規(guī)定。同時公司章程的變更也要遵守一定的原則。

　　1 不得違背法律法規(guī)的強制性規(guī)定

　　如前所述，確定公司章程生效與否的標準是公司章程內(nèi)容是否符合公司法等民商事法律的規(guī)定。雖然各國公司法對公司章程內(nèi)容的修改一般不做限制性規(guī)定，但修改后的公司章程一定不能與法律法規(guī)的強制性規(guī)定相抵觸，否則其后果可能是公司章程修改條款的無效。這里的法律主要就是指公司法，具體是指公司法中的強制性規(guī)范，法規(guī)是指調(diào)整公司對內(nèi)對外關系的行政法規(guī)和規(guī)章中的強制性規(guī)范。

　　2 不得損害股東權(quán)益

　　股東是公司的“主人”，是公司存在的基礎，為股東創(chuàng)造利益是公司的主要目的之一。特別是有著眾多股東的股份公司，充分尊重每一個股東的利益，對公司的長遠發(fā)展有著重要意義。因此，各國都在公司法中對股東的基本權(quán)利直接做出規(guī)定。在公司章程中同樣也要涉及到股東的某些權(quán)利，這些權(quán)利要么是對公司法中規(guī)定的股東權(quán)利的確認，要么就是根據(jù)公司的具體情況記載的某些權(quán)利。公司章程變更時，很可能影響到股東的權(quán)益，如公司資本增減、股份合并以及對公司內(nèi)部議事規(guī)則的變更等。在一些在國家的公司立法中，如果公司中存在不同種類的股份，當公司章程變更將損害到持有某類股份的股東的權(quán)益時，除必須經(jīng)全體股東大會決議外，還必須經(jīng)過持有該種類股份的股東大會的決議，以切實平等地維護股東的權(quán)益。

　　3 不得損害第三人利益

　　公司章程不是純粹封閉對內(nèi)的，公司章程除公司及其成員外還涉及公司以外的第三人，也就是說公司章程具有一定的涉它性。因此，公司章程變更時也要考慮到公司以外第三人的利益。防止損害第三人利益的做法有：如果公司債權(quán)人對公司章程變更提出異議，登記部門應對登記申請不予批準或延緩批準，并責令公司修改或與債權(quán)人協(xié)商。再者，由于第三人最為關心的是公司資格、能力以及交易的安全，因此如果公司章程變更涉及公司名稱、經(jīng)營范圍及注冊資本等資格、能力等方面的改變時，應當要求公司全部或部分地公告修改后的公司章程，以使第三人能夠及時了解公司章程的變動，更好地保護自身的利益。筆者認為，由于第三人對公司的了解天然地處于不利的地位，因而更應改保障他們的知情權(quán)，否則就根本談不上保護其利益。因此，防止損害第三人利益最好的方法就是考慮如何及時地使第三人了解公司章程變更的信息。

　　4 不得違背社會公共利益

　　不得違背社會公共利益是對公司章程變更最基本的要求，這也是對公司道德要求的底線。我國《公司法》雖然對此沒有明確規(guī)定，但我國《民法通則》第7條規(guī)定“民事活動應當尊重社會公德，不得損害社會公共利益，破壞國家經(jīng)濟計劃，擾亂社會經(jīng)濟秩序”。不得損害社會公共利益是我國法律規(guī)定的最基本的原則之一，這也是世界各國的普遍做法。當然，作為公司法律制度規(guī)范之下的公司章程自然不能違背此項規(guī)定，其變更亦然。

　　上述原則在我國《公司法》及其他相關法律法規(guī)中均有體現(xiàn)。

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