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  • 企業(yè)需要重視企業(yè)法律顧問

    時間:2023-03-30 14:38:42 企法顧問 我要投稿
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    企業(yè)需要重視企業(yè)法律顧問

      導(dǎo)語:長期、穩(wěn)定、密切的法律服務(wù)能夠激發(fā)律師的責(zé)任心,視企業(yè)為自己的一個生存后盾,愿意全力以赴提供更優(yōu)質(zhì)的服務(wù)。

    企業(yè)需要重視企業(yè)法律顧問

      民營企業(yè)發(fā)展迅速,但企業(yè)風(fēng)險防范這一項卻常常被企業(yè)主和股東忽略,本文通過民營企業(yè)風(fēng)險冷箭十四招,提醒民營企業(yè)的老板和股東們,企業(yè)法律顧問的重要性。

      冷箭一:“有限責(zé)任”變成“無限責(zé)任”

      民營企業(yè)大多是從小到大,規(guī)模不斷擴大,注冊的公司越來越多,而當(dāng)家的只有一個。在他眼里,手心手背都是肉,每個子(分)公司的錢與人都是他的。出現(xiàn)這種意識后,會造成旗下各個公司管理有大量的往來借款,以及人員身份的混雜等。根據(jù)新的《公司法》,這樣做可能會造成連帶責(zé)任。

      比如:你手下的A公司欠債沒法還,可能會殃及你手下的B公司,因為對方可能會因為A公司與B公司之間的人員、資金混同,追訴到B公司。“有限責(zé)任”變成“無限責(zé)任”,甚至連企業(yè)家的個人資產(chǎn)都會受到牽連。

      冷箭二:公司高管職業(yè)風(fēng)險加大

      以前,如果是民企內(nèi)部的高管犯了法,往往選擇私了的方式,但隨著民企越來越公眾化,特別是成為上市公司,那種你情我愿的私了也有可能違法。

      因為相比過去的《公司法》對公司高管的責(zé)任追究不夠明晰,新的《公司法》不僅為公司高級管理人員規(guī)定了更為詳細的義務(wù)、責(zé)任,而且規(guī)定了具體可操作的責(zé)任追究方式,使公司高級管理人員承擔(dān)責(zé)任真正落到了實處。

      根據(jù)新《公司法》的規(guī)定,公司高級管理人員違法執(zhí)行職務(wù)后,輕則被罷免,重則有可能被法院判決向公司或股東承擔(dān)巨額賠償責(zé)任或者身陷囹圄。如果出現(xiàn)這種情況,公司高管職位的光環(huán)和豐厚的工薪報酬就顯得輕于鴻毛了。

      比如,近期司法部門和證券監(jiān)管部門就已經(jīng)抓捕了多位涉嫌挪用上市公司資金的“幕后老板”,其中無一例外全部來自民企。

      冷箭三:訴訟不得不防的額外風(fēng)險

      “三軍可奪帥,匹夫不可奪志”,這往往成了現(xiàn)實生活中當(dāng)事人發(fā)起訴訟的最原始動力。然而,訴訟中的勝與敗和實際中的得與失之間往往不是一個簡單的對等關(guān)系。

      打官司并沒有明顯的輸家和贏家,有時勝訴所贏回的,也許就真的只是一口氣,而輸?shù)舻膭t是一個企業(yè)。因此,不到萬不得已,企業(yè)之間的對簿公堂并不是什么明智之舉。訴訟只是最后的手段,當(dāng)出現(xiàn)爭議的時候,企業(yè)家首先想到的應(yīng)該是談判協(xié)商,協(xié)商不成還有仲裁,最后才是訴訟。

      有專家曾拿跨國的知識產(chǎn)權(quán)訴訟為例算過這樣一筆賬,如果一個案件在一年內(nèi)完成,跨國公司需要的費用大致為10萬美元。訴訟費用基本上由三部分構(gòu)成:一是法院的訴訟費用,它只占很小的費用比例,一般依標(biāo)的額度不同而不同;其次是調(diào)查取證的費用;最后是律師費。目前國內(nèi)涉外律師費用基本上是每小時150~300美元,其中還不包括人力和時間上的浪費。但并不是每一個企業(yè)或企業(yè)家都能算清楚這筆賬,栽在訴訟陷阱里的企業(yè)或企業(yè)家也屢見不鮮。擁有近半個世紀(jì)歷史的英國道康寧公司一直以來都在市場上占據(jù)著獨特的地位,但就在20世紀(jì)90年代初期卻卷入了一場長達7年的訴訟。訴訟的導(dǎo)火線是由道康寧公司一個還不到公司整個銷售產(chǎn)值1%的產(chǎn)品所點燃的,而就是這個不起眼的訴訟,卻使得道康寧公司幾乎陷于了破產(chǎn)的邊緣,最終以花費32億美元的代價解決了這個訴訟。

      冷箭四:成為“殺一儆百”的“一”

      在中國,對法律法規(guī)的重視與強調(diào)往往伴隨著一陣風(fēng)暴。風(fēng)暴之前或之后,有關(guān)部門對你的“越軌”行為都有可能睜一只眼閉一只眼,一旦風(fēng)聲趨緊,民企則需要提前準(zhǔn)備,免得成為政府“殺一儆百”的“一”。

      前有宏觀調(diào)控下的鐵本案,后有出于煤礦安全關(guān)閉的大量民營煤礦,再就是現(xiàn)在的房地產(chǎn)反腐牽扯出來的地產(chǎn)領(lǐng)袖,無不是“頂風(fēng)作案”的結(jié)果。

      冷箭五:你的婚姻值多少錢

      一次離婚或許可能毀掉一個企業(yè)。世界首富比爾·蓋茨和他夫人梅琳達就簽了財產(chǎn)協(xié)議,提出協(xié)議的人不是比爾夫婦中的某一方,而是微軟董事會,理由是“為了企業(yè)安全”。

      財富在企業(yè)家的婚姻里絕不只是個金錢問題,民營企業(yè)家在承擔(dān)家庭責(zé)任的同時也承擔(dān)著社會責(zé)任。一旦婚姻家庭出現(xiàn)了危機,就必然會影響到企業(yè)的經(jīng)營和企業(yè)社會責(zé)任的承擔(dān),造成社會資源的浪費。

      婚前財產(chǎn)公證可以確;榍皞人財產(chǎn)的歸屬,避免可能出現(xiàn)的財產(chǎn)糾紛,從一定程度上遏制以金錢、財產(chǎn)為籌碼的功利性婚姻。

      另一個是實施婚后所得約定。這可以確保夫妻經(jīng)濟獨立和人格獨立,對公司經(jīng)營發(fā)展和社會公共利益也至關(guān)重要。

      冷箭六:公司的錢就是我的錢

      對于民企,特別是具有濃厚家族意味的企業(yè)來說,老板們往往認(rèn)為,公司的錢就是我的錢,買車買房、出國旅游、擔(dān)保借貸等個人開銷悉數(shù)從公司支取,個人行為與公司行為混同。

      這種行為在上市之前也許風(fēng)險不大,最多只是股東之間會產(chǎn)生糾紛,但一旦公司上市,公司的錢就不是老板一家人的錢,而是公眾的錢了。如果老板們再從公司支取資金不走程序,不按規(guī)定披露信息,則有可能涉嫌挪用上市公司資金、信息披露不實,誤導(dǎo)公眾,而遭遇調(diào)查和訴訟。

      創(chuàng)維公司董事長黃宏生在香港的遭遇就是這種風(fēng)險的體現(xiàn),值得所有民企老板們警惕。

      冷箭七:合同風(fēng)險損失難以彌補

      現(xiàn)代社會,幾乎每一項交易背后都有合同法律關(guān)系的影子。而中國企業(yè)不大重視合同簽訂前的風(fēng)險防范,往往在一單重要業(yè)務(wù)快要成交簽訂合同之時,才想起找律師“隨便看看”合同文本,而且也不愿意就法律服務(wù)支付足額的律師費。以小時計費在中國法律服務(wù)收費方式中不占主導(dǎo)地位就說明了這一點。

      由于這時的法律文件往往皆以外方律師起草的合同為藍本,要討論修改合同文本,要么時間上不容許,要么客觀上也不可能。

      由于中國企業(yè)簽訂合同很輕率,也不存在董事會合同審批制度和法律顧問把關(guān)制度,從而導(dǎo)致糾紛增多,矛盾出現(xiàn)后損失難以彌補。而且,中國企業(yè)往往愿意將法律顧問室設(shè)置為企業(yè)的內(nèi)部機構(gòu),在組織結(jié)構(gòu)上處于從屬和下屬機構(gòu),這就使得法律顧問的作用和地位大打折扣。遭遇合同詐騙之后再訴諸法律或請求律師幫助的案例并不少見。

      一個很有代表性的案例是,2001年,敘利亞外商馬樂旺未經(jīng)浙江省外經(jīng)貿(mào)廳審批,也未到省工商局登記注冊,在義烏設(shè)立辦事處并開展跨國貿(mào)易。在頭幾次采購商品過程中,馬樂旺很講“信用”,貨款結(jié)清很守時,大部分經(jīng)營戶在以后交易中對他喪失了警惕。接著他就以“錢未匯到”為由拖欠貨款,最后當(dāng)欠款積累到一定程度并引起經(jīng)營戶注意時,馬樂旺已經(jīng)出境逃之夭夭。

      冷箭八:以“私法”取代“公法”

      出于某種原因,有些企業(yè)認(rèn)為《公司法》縛手縛腳,不利于企業(yè)運作。而企業(yè)內(nèi)部的管理、股東之間的關(guān)系,只要大家相互協(xié)商一致,就可以制定獨立于《公司法》之外的內(nèi)部章程和規(guī)則。這種妥協(xié)和規(guī)定,也許內(nèi)部和諧的時候誰也不會去計較,可以相安無事,但一旦出現(xiàn)紛爭,鬧上法庭,則不可能獲得法律的支持,最終判定無效,并且只能按法律規(guī)定的執(zhí)行。所以民企最好是先理清這些關(guān)系,不要因為一時的權(quán)宜之計埋下企業(yè)發(fā)展的定時炸彈。

      北京某公司的章程就有這樣一條規(guī)定:“股東了解公司的經(jīng)營狀況和財務(wù)狀況,必須事先向公司提出申請,由董事會判斷是否同意其查閱財務(wù)會計報告。”正是這條規(guī)定引發(fā)一起涉嫌侵犯股東知情權(quán)的糾紛。

      法院經(jīng)過審理判定,股東的知情權(quán)是股東的法定權(quán)利,該權(quán)利不能以公司章程加以限制或剝奪。公司用公司章程對向股東提交財務(wù)會計報告的義務(wù)條款進行限制性規(guī)定,沒有法律依據(jù)。而依據(jù)《公司法》的相關(guān)規(guī)定,公司負有向股東提供財務(wù)會計報告的義務(wù)。

      冷箭九:意外侵權(quán)

      很多法律風(fēng)險在國外比較普遍,而目前在我國卻較少,懲罰性的判例就更少。但這些風(fēng)險并非可以大意對待,特別是那些在海外上市或有分(子)公司的企業(yè)。

      百度就曾收到至少8家以上音樂公司的律師函或者訴狀,其中包括環(huán)球、百代、華納等國際唱片巨頭,指控百度侵犯了他們數(shù)百首歌曲的版權(quán),并且要求百度停止MP3搜索業(yè)務(wù)。

      國外的公司許多是知識產(chǎn)權(quán)訴訟的老手,它即使知道有人在侵權(quán),當(dāng)你的公司規(guī)模小時,它會不理不顧,等你發(fā)展壯大以后,再訴訟。訴訟的成本是一樣的,獲得的賠付卻較高。

      但公司侵權(quán)的這種風(fēng)險并不是被訴訟時才發(fā)生的,可能從公司一成立,確定經(jīng)營方向、產(chǎn)品時就已經(jīng)存在了,只是暫時沒有爆發(fā)而已。如今環(huán)境逐漸發(fā)生變化,對知識產(chǎn)權(quán)等方面的保護正在逐步加強,所以一些公司需要注意這些隱藏的風(fēng)險。

      冷箭十:賬外資產(chǎn)過多

      中國的許多民營企業(yè)在發(fā)展中,都不同程度地出現(xiàn)賬外資產(chǎn)閑置的問題。許多資產(chǎn)不入賬,家庭財產(chǎn)與企業(yè)的資產(chǎn)界限不清晰。賬外資產(chǎn)事實上會讓你的賬面資產(chǎn)縮水,企業(yè)涉及被收購、融資的話,就降低了手中的籌碼。一旦到了那個時候再來清理,就會非常的繁雜與艱難。

      國內(nèi)著名的“嚴(yán)義明斗長征電器”案的發(fā)生,就是因為嚴(yán)義明發(fā)現(xiàn)長征電器存在巨額賬外資產(chǎn)的問題,但在上市公司長征電器的所有財務(wù)報告中,無論是短期投資還是長期投資都沒有這筆投資的存在。

      冷箭十一:違背憲法

      《憲法》聽起來很抽象,其實距離企業(yè)非常近。企業(yè)經(jīng)營不知不覺也會面臨《憲法》難題,甚至?xí)庀氩坏降刈龀鲞`背《憲法》的事情。

      有一個案例:四川大學(xué)的一個大學(xué)生,畢業(yè)后向某公司求職。這家公司卻拿出一個自己的規(guī)定:身高1.65米以下的不予錄用,以此為由將這個大學(xué)生拒之門外。遭遇“閉門羹”的大學(xué)生認(rèn)為這家公司侵犯了他平等就業(yè)的權(quán)利,遂起訴這家公司身高歧視有違平等權(quán),而且勝訴。

      這種先例在國外也不少。微軟公司的一個黑人職員工作多年總得不到提升,在被迫辭職后起訴微軟種族歧視,最后微軟不得不以賠償該職員損失將案子了結(jié),因此了解《憲法》及其變遷對于企業(yè)家防范法律風(fēng)險至關(guān)重要。

      冷箭十二:“兩權(quán)不分”和“兩權(quán)分離”

      有統(tǒng)計顯示,中國目前管理層經(jīng)濟犯罪案件中,雖然民企的管理層在犯罪額上小于國企,但犯罪率卻要高于國企,其中大部分是實行了所有權(quán)與管理權(quán)分離的民營企業(yè)。

      未來10年,中國民企正處于從享受初創(chuàng)時期“兩權(quán)合一”的益處,到必須完成代際交接與產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)型的關(guān)鍵時刻。很多人以為只要簡單照搬所謂現(xiàn)代企業(yè)管理模式,實現(xiàn)兩權(quán)分離,原始股東放權(quán)聘任職業(yè)經(jīng)理人管理企業(yè),就可萬事大吉。

      但實際上,科學(xué)的兩權(quán)分離絕非簡單的“一分為二”,兩權(quán)的架構(gòu)是一個系統(tǒng)過程。因此,中國民企既不能不進行兩權(quán)分離,也不能一分了之,問題的真正難度在于取得兩權(quán)分離與統(tǒng)一的均衡。

      冷箭十三:合理避稅有暗礁

      企業(yè)如何實現(xiàn)自身強大的創(chuàng)新能力和經(jīng)濟活力?“合理避稅”或許可行。但是要“合理避稅”也應(yīng)認(rèn)真咨詢法律專家。其實,從法律的角度審視,現(xiàn)在市面上流行的“合理避稅”或“稅務(wù)籌劃”的做法并不一定經(jīng)得起時間和法律考驗。

      北京、上海、廣州查處的幾起涉稅大要案,幾乎每一個案件背后都有一些著名的跨國財務(wù)公司對其進行“稅務(wù)籌劃”的影子。并不是所有的從財務(wù)角度所做的“稅務(wù)籌劃”在法律上都站得住腳。在“稅務(wù)籌劃”的合法性認(rèn)定上,咨詢律師的專業(yè)意見十分必要。

      冷箭十四:勞動爭議引發(fā)糾紛

      隨著法律對勞動者的保護逐漸加強,勞工問題可能在5~10年內(nèi)成為熱點問題,比如珠三角對拖欠農(nóng)民工工資的企業(yè)進行懲罰,沃爾瑪被迫設(shè)立工會都是這種表現(xiàn)。這點對于準(zhǔn)備開拓海外市場的企業(yè)尤其重要,明基在西門子遇到的糾紛,中國一鋼鐵公司在秘魯遇到的罷工都是如此。

      該風(fēng)險主要表現(xiàn)為三個方面:一是因企業(yè)開除、除名、辭退職工和職工辭職發(fā)生的爭議;二是因執(zhí)行國家有關(guān)工資、保險、福利、培訓(xùn)、勞動保護的規(guī)定發(fā)生的爭議;三是履行勞動合同發(fā)生的爭議。有時勞動爭議還和商業(yè)秘密保護、反不正當(dāng)競爭糾纏在一起。

      所以企業(yè)家一定要重視勞工權(quán)利的保護。對走出國門的企業(yè)來說,特別應(yīng)注意避免勞工糾紛和民族情感糾纏在一起。

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