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電子商務(wù)發(fā)展的法律瓶頸及突破對策
納斯達(dá)克的狂風(fēng)暴雨，使很多人對新由感性的炒作回回理性的思考。商務(wù)作為新經(jīng)濟(jì)的核心，更需要人們以務(wù)實(shí)的態(tài)度克服電子商務(wù)中的各種瓶頸。是關(guān)系的調(diào)節(jié)器，沒有宏觀的法律環(huán)境作支撐，電子商務(wù)只能是空中樓閣，根本不可能廣泛。在傳統(tǒng)的經(jīng)濟(jì)體制下形成的法律體系面對電子商務(wù)的沖擊時(shí)，已顯得力不從心。盡快地完善電子商務(wù)交易的法律法規(guī)，強(qiáng)化電子商務(wù)的安全治理，規(guī)范買賣雙方和中介機(jī)構(gòu)的交易行為，明確交易各方當(dāng)事人的法律關(guān)系和法律責(zé)任，嚴(yán)厲打擊各種違法交易行為，對電子商務(wù)的發(fā)展至關(guān)重要。
一、發(fā)展電子商務(wù)面臨的主要法律
電子商務(wù)是建立在機(jī)基礎(chǔ)上的極具變革性的貿(mào)易運(yùn)營模式。隨著Internet的發(fā)展，Internet已成為全世界規(guī)模最大、信息資源最豐富的計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)。Internet本身具有的開放性、全球性、虛擬性、自由性的特點(diǎn)，也成為電子商務(wù)的內(nèi)在特征。電子商務(wù)的本身屬性決定了它必然會(huì)沖擊原有的法律體系，出現(xiàn)一系列新的法律題目。
1．電子交易的安全性題目
電子交易的安全性題目是阻礙電子商務(wù)發(fā)展的最大題目。國內(nèi)不少專家學(xué)者以為，電子商務(wù)是Internet技術(shù)應(yīng)用的全新方向，是建立在技術(shù)性的網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)基礎(chǔ)上，它源于技術(shù)，因此，電子商務(wù)發(fā)展中出現(xiàn)的題目也只有技術(shù)的進(jìn)步才能解決，即通過防火墻、加密技術(shù)、數(shù)字簽名、身份認(rèn)證等技術(shù)，來確保網(wǎng)上信息流的保密性、完整性和不可抵賴性。但是，就而言，技術(shù)的進(jìn)步并沒有解決電子商務(wù)的安全題目。應(yīng)用比較廣泛的由Netscape公司于1994年推出的安全套接層技術(shù)(SSL：Security Socket Layer)有明顯的安全隱患。而于1996年2月，由VISA與MASTER CARD兩大信用卡國際組織共同發(fā)起的保障在Internet上進(jìn)行安全電子交易的Scr協(xié)議(Security Electronic Transation)固然比較好地解決了現(xiàn)階段的電子商務(wù)交易的安全題目。但是，實(shí)踐證實(shí)，純技術(shù)性的防范手段不能對各種惡意攻擊和網(wǎng)絡(luò)犯罪起永久性的制約作用。只有法律和技術(shù)的左右開弓，才能維護(hù)和保障電子商務(wù)的穩(wěn)健發(fā)展。
2．電子合同的法律題目
電子合同是數(shù)字化的，根本不同于傳統(tǒng)的書面合同，這使得電子合同效力的認(rèn)定及操縱題目變得非常復(fù)雜。
我國電子商務(wù)立法中僅有《中華人民共和國合同法》(以下簡稱《合同法》)第11條關(guān)于書面形式包括“數(shù)據(jù)電文”及第33條關(guān)于當(dāng)事人采用數(shù)據(jù)電文訂立合同可以“要求簽訂確認(rèn)書”的規(guī)定。前者承認(rèn)了電子合同的正當(dāng)性，后者涉及電子合同生效的要求，是對電子合同法律效力實(shí)現(xiàn)方式的一種有益探索。另外，《合同法》第16條、第26條規(guī)定了電子合同的生效時(shí)間、承諾的生效時(shí)間及合同成立地點(diǎn)，但是僅有以上幾點(diǎn)，電子合同仍無法操縱。
為解決電子合同的法律題目，中心有關(guān)部分及地方如上海、廣州等城市紛紛頒布了一些法律法規(guī)。這固然是對電子合同法律題目的探索和嘗試，然而，法出多門，必然與電子商務(wù)的無界性和自由性相沖突，終極還是阻礙電子商務(wù)的發(fā)展。
3．電子商務(wù)認(rèn)證的法律題目
數(shù)據(jù)資訊的貿(mào)易化應(yīng)用，使得認(rèn)證機(jī)構(gòu)(CA: Certificate Authority)的服務(wù)成為電子商務(wù)的必須，否則，電子商務(wù)交易形式就可能由于缺乏中介信用而無法發(fā)展。
認(rèn)證機(jī)構(gòu)的核心職能是發(fā)放和治理用戶的數(shù)字證書，它提出的是經(jīng)過核實(shí)的、交易雙方都關(guān)心的基本信息和信用證實(shí)，通常包括交易人是誰、在何處、以何種方式電子簽名、其信用狀況如何等。
目前，有不少地區(qū)、部分甚至都建立起認(rèn)證中心，存在不少的隱患：一、認(rèn)證機(jī)構(gòu)是一種專業(yè)化的信息服務(wù)機(jī)構(gòu)，并非一般的實(shí)現(xiàn)某種貿(mào)易利潤的機(jī)構(gòu)。它對交易各方負(fù)有特殊的職業(yè)義務(wù)，這種義務(wù)是一種社會(huì)責(zé)任，是一種倫理道德。一旦出現(xiàn)認(rèn)證機(jī)構(gòu)左袒交易一方或出賣交易方的信用信息等不公現(xiàn)象，法律有何規(guī)定?二、從營業(yè)目的來看，認(rèn)證機(jī)構(gòu)屬于公共企業(yè)，以向全社會(huì)提供電子商務(wù)交易信用為已任，并非追求單純的經(jīng)濟(jì)利潤為已任。它的利潤來自其規(guī)�；臉I(yè)務(wù)服務(wù)。
國內(nèi)很多專家學(xué)者以為，目前，司法公證應(yīng)參與電子商務(wù)，充當(dāng)認(rèn)證機(jī)構(gòu)的角色，以避免電子商務(wù)法未出臺(tái)前發(fā)生認(rèn)證機(jī)構(gòu)的法律糾紛。但這對司法公證部分的信息化建設(shè)提出了更高的要求。
4．知識(shí)產(chǎn)權(quán)
商務(wù)的無形化使知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)更加艱難。
上的諸如域名、網(wǎng)頁上各種各樣的文章、圖像、聲音、軟件及網(wǎng)頁的商標(biāo)所涉及的貿(mào)易秘密等都會(huì)牽涉到專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)、版權(quán)、著作權(quán)等知識(shí)產(chǎn)權(quán)題目。因此，保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)與電子商務(wù)有著密切的聯(lián)系。
國際組織包括世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織、世界貿(mào)易組織和聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會(huì)紛紛制定了有關(guān)的條約，來保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)。如1996年世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織通過的《版權(quán)條約》，1996年6月聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會(huì)通過的《電子商務(wù)示范法》(Model Law on Electronic Commerce)。
5．隱私題目
最近，美國《貿(mào)易周刊》進(jìn)行了一項(xiàng)有關(guān)電子商務(wù)的隱私權(quán)方面的調(diào)查。結(jié)果顯示，大多數(shù)人擔(dān)心個(gè)人隱私外泄，而且很多人把拒盡電子商務(wù)回究于個(gè)人隱私的無法保障。因此，在個(gè)人隱私題目上，各國政府應(yīng)相互配合，在層次上和技術(shù)層次上進(jìn)行廣泛合作，尋找出現(xiàn)尊重個(gè)人隱私，又答應(yīng)個(gè)人自由，同時(shí)也答應(yīng)政府以恰當(dāng)方式進(jìn)行治理的最佳方式。
6．電子商務(wù)的管轄權(quán)題目
因電于商務(wù)具有全球性和開放性的特點(diǎn)，使各國政府都非常關(guān)心電子商務(wù)的管轄權(quán)。各國政府都�？幢緡ㄔ簲U(kuò)大管轄權(quán)，以維護(hù)本國利益。假如管轄權(quán)題目處理不當(dāng)，定會(huì)引來各國問不必要的糾紛。因此，各國應(yīng)相互協(xié)調(diào)，以國際法的形式確立電子商務(wù)管轄權(quán)的操縱規(guī)則。
當(dāng)然，電子商務(wù)在發(fā)展過程中碰到的法律題目遠(yuǎn)不止上面幾個(gè)題目，還有如電子商務(wù)運(yùn)營模式的法律保護(hù)、電子商務(wù)的稅收等題目，這都需要人們以務(wù)實(shí)的態(tài)度逐一加以克服。
二、鑒戒國外電子商務(wù)的立法經(jīng)驗(yàn)
國外的電子商務(wù)的法律建設(shè)伴隨著電子商務(wù)的發(fā)展已經(jīng)走過多年的路程。
假如沒有一個(gè)成熟的、同一的法律系統(tǒng)來仲裁電子商務(wù)的各種糾紛，人們對電子商務(wù)就會(huì)看而生畏。世界各國多年的立法實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)成果相當(dāng)豐富，我們應(yīng)充分鑒戒和吸收獲功經(jīng)驗(yàn)，服務(wù)于的電子商務(wù)立法。
三、電子商務(wù)立法的基本原則
1．立足于國際立法趨同的取向
力爭與國際立法趨同是由電子商務(wù)的無界性和自由性決定的。中國電子商務(wù)立法只有爭取與國際立法接軌，才能參與全球性的競爭。新加坡的《電子交易法案》幾乎全部吸收了《電子商務(wù)示范法》的有關(guān)規(guī)定，同時(shí)根據(jù)《電子商務(wù)示范法》的精神增加了一些，如網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者責(zé)任、認(rèn)證機(jī)構(gòu)及數(shù)字簽名的法律標(biāo)準(zhǔn)和驗(yàn)證、電子記錄和簽名的政府作用等；像《美國電子商務(wù)綱要》第四原則所述，政府應(yīng)該承認(rèn)Internet的唯一無二的特征，現(xiàn)有的法律規(guī)章凡屬可能妨礙電子商務(wù)發(fā)展者均應(yīng)修訂。
2．《電子商務(wù)示范法》尚未涉及的題目
《電子商務(wù)示范法》尚未涉及的法律題目，一般指未發(fā)出通知或通知錯(cuò)誤的責(zé)任題目、電子提單題目、合同訂立的時(shí)間和地點(diǎn)、要約和承諾題目，還有稅收、、信息安全、市場準(zhǔn)進(jìn)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、司法管轄和國際協(xié)助消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)題目等。
此外，中國的電子商務(wù)立法還應(yīng)遵守以下原則：
1．體現(xiàn)國家意志，把國家利益放在第一位；
2、有利于電子商務(wù)發(fā)展，而不是制約和阻礙；
3．立法要有遠(yuǎn)見，要、更具可操縱性；
4．基礎(chǔ)性、緊迫性的法律法規(guī)應(yīng)優(yōu)先考慮。
通過各方面的努力，克服包括法律在內(nèi)的各種瓶頸，電子商務(wù)將實(shí)實(shí)在在的、更有深度更大規(guī)模地改變?nèi)祟惿鐣?huì)、經(jīng)濟(jì)、治理、服務(wù)等方面，也將終極從根本上改變?nèi)祟惖耐ㄓ�、、工作和娛樂的方式，從而真正�?shí)現(xiàn)助飛中國。
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