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公司律師制度與企業(yè)法律顧問制度的協(xié)同發(fā)展
公司律師，是在公司律師試點(diǎn)單位工作取得法律職業(yè)資格證并已經(jīng)公司同意聘為公司律師的人員，其法律權(quán)利等同于專職律師。是我國律師法規(guī)定的公職律師、公司律師、兼職律師、專職律師中的一種職業(yè)律師。
公司律師制度
隨著市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和法制建設(shè)的日臻完善，企業(yè)法律顧問和公司律師在參與企業(yè)決策、經(jīng)營、管理、預(yù)防和處理各種法律糾紛方面發(fā)揮著越來越重要的作用。建設(shè)中國特色公共法律服務(wù)體系，企業(yè)法律顧問制度亟待在與公司律師制度的比照中尋求協(xié)同發(fā)展。
一、企業(yè)法律顧問、企業(yè)總法律顧問與公司律師
企業(yè)法律顧問制度是指規(guī)范企業(yè)法律顧問的執(zhí)業(yè)資格、執(zhí)業(yè)機(jī)構(gòu)、權(quán)利義務(wù)和法律責(zé)任以及企業(yè)法律顧問中介組織、企業(yè)總法律顧問制度等一系列制度的總稱。最早給企業(yè)法律顧問(Enterprise Legal Counsel)下定義的法律規(guī)范是1997年5月3日頒布實(shí)施迄今有效的《企業(yè)法律顧問管理辦法》，該辦法第2條明確指出，企業(yè)法律顧問“是指具有企業(yè)法律顧問執(zhí)業(yè)資格，由企業(yè)聘任并經(jīng)注冊(cè)機(jī)關(guān)注冊(cè)后從事企業(yè)法律事務(wù)工作的企業(yè)內(nèi)部專業(yè)人員。”可見，企業(yè)法律顧問就是指經(jīng)全國統(tǒng)一企業(yè)法律顧問資格考試合格，取得人事部、司法部、國資委(即“兩部一委”)聯(lián)合頒發(fā)的《企業(yè)法律顧問資格證書》，和經(jīng)本省注冊(cè)，取得《企業(yè)法律顧問執(zhí)業(yè)資格證書》，并受企業(yè)聘用成為有關(guān)企業(yè)的內(nèi)部成員，專職從事企業(yè)法律事務(wù)工作的人員，采取的是國家主管部門、企業(yè)法律顧問協(xié)會(huì)、企業(yè)法律事務(wù)機(jī)構(gòu)三層管理體制。此外，企業(yè)總法律顧問(General Counsel)，是指具有企業(yè)法律顧問執(zhí)業(yè)資格，由企業(yè)聘任并直接向企業(yè)法定代表人或者總經(jīng)理負(fù)責(zé)，全面負(fù)責(zé)本企業(yè)法律事務(wù)的內(nèi)部高級(jí)管理人員。企業(yè)總法律顧問屬于企業(yè)法律顧問范疇，但與一般企業(yè)法律顧問相比具有層次高、職權(quán)重的基本特點(diǎn)，是企業(yè)高級(jí)管理人員，全面負(fù)責(zé)企業(yè)法律事務(wù)。截至目前，全國通過企業(yè)法律顧問資格考試、取得企業(yè)法律顧問資格證的人數(shù)在5萬左右，設(shè)立總法律顧問的中央企業(yè)比例接近100%。
企業(yè)法律顧問是一個(gè)專有概念，與“律師法律顧問”(或稱“律師擔(dān)任企業(yè)的法律顧問”)、“公司律師”(corporation lawyer)不是同一范疇。其中，“律師法律顧問”是基于《律師法》第28條中對(duì)律師業(yè)務(wù)之一“接受自然人、法人或者其他組織的委托，擔(dān)任法律顧問”的描述，由律師主體“依法接受公民、法人或者其他組織的聘請(qǐng)，以自己的專業(yè)知識(shí)和技能為聘請(qǐng)方提供多方面的法律服務(wù)的專業(yè)性活動(dòng)。”“公司律師”則在“律師法律顧問”的基礎(chǔ)上再進(jìn)一步，根據(jù)司法部《關(guān)于進(jìn)一步推動(dòng)律師工作改革的若干意見》,強(qiáng)調(diào)擔(dān)任企業(yè)的律師法律顧問的專職屬性。自2002年司法部下發(fā)《關(guān)于開展公司律師試點(diǎn)工作的意見》并正式啟動(dòng)公司律師試點(diǎn)工作以來，公司律師制度在探索中不斷前行，目前在全國絕大多數(shù)省級(jí)行政區(qū)內(nèi)都進(jìn)行了試點(diǎn)，試點(diǎn)單位達(dá)到100個(gè)，共有公司律師1800人左右，逐漸成為企業(yè)法律顧問隊(duì)伍的一支競(jìng)爭力量。
二、企業(yè)法律顧問制度與公司律師制度的異同
如前所述，任何公民、法人和其他組織，包括企業(yè)在內(nèi)，為某一項(xiàng)或概括的法律事務(wù)獲得一定期限的法律幫助，聘請(qǐng)的律師都可稱之為“律師法律顧問”,或者將其專職化，成為“公司律師”，但卻不包含作為專有概念的“企業(yè)法律顧問”。“企業(yè)法律顧問”與“律師(擔(dān)任企業(yè)的)法律顧問”的一大區(qū)別，就在于前者是企業(yè)內(nèi)部人員，即受聘擔(dān)任企業(yè)法律顧問的前提是他必須已經(jīng)是或同時(shí)成為企業(yè)的內(nèi)部職工，而后者顯然不符合這一要求。但是，根據(jù)有關(guān)法律規(guī)范，公司律師也必須是企業(yè)內(nèi)部人員，這一點(diǎn)不同于普通社會(huì)律師，而是與企業(yè)法律顧問相同。那么，如何全面把握企業(yè)法律顧問制度與公司律師制度之間的區(qū)別和聯(lián)系呢?
(一)企業(yè)法律顧問制度與公司律師制度的差異性
作為兩種不同的制度，企業(yè)法律顧問制度和公司律師制度存在著一定差異：第一，從法律依據(jù)和管理體制上看，企業(yè)法律顧問制度的法律依據(jù)主要是經(jīng)貿(mào)委(國資委)頒布的部門規(guī)章，企業(yè)法律顧問受所在企業(yè)、經(jīng)貿(mào)委(國資委)和企業(yè)法律顧問協(xié)會(huì)管理。公司律師制度的法律依據(jù)則是《律師法》等相關(guān)法律規(guī)范，公司律師由企業(yè)、司法行政機(jī)關(guān)和律師協(xié)會(huì)管理。第二，任職條件不同。企業(yè)法律顧問的任職條件是:具有企業(yè)法律顧問執(zhí)業(yè)資格;企業(yè)聘任;專職于企業(yè)法律事務(wù)，不得從事社會(huì)兼職;向國家經(jīng)貿(mào)委(國資委)及各省、自治區(qū)、直轄市經(jīng)貿(mào)委(國資委)注冊(cè)登記并取得企業(yè)法律顧問執(zhí)業(yè)證書。公司律師的任職條件是：具有律師資格或法律職業(yè)資格;公司聘任;專職于公司法律事務(wù)，不得從事社會(huì)兼職工作;向司法行政機(jī)關(guān)申領(lǐng)并取得公司律師執(zhí)業(yè)證書。第三，準(zhǔn)入條件不同。企業(yè)法律顧問資格考試由國家經(jīng)貿(mào)委(國資委)、司法部組織實(shí)施，執(zhí)業(yè)資格證書由人事部、國家經(jīng)貿(mào)委(國資委)、司法部共同用印。公司律師資格考試由司法部組織實(shí)施執(zhí)業(yè)資格證書由司法部用印。
(二)企業(yè)法律顧問制度與公司律師制度的相同點(diǎn)
在差異性之外，公司律師與企業(yè)法律顧問都是專門為企業(yè)提供法律服務(wù)的企業(yè)內(nèi)部職工，具有專屬性。從兩種制度的設(shè)立目的和兩種職業(yè)的基本職責(zé)來看，二者又不可避免地具有某種趨同性：都是為了更好地處理企業(yè)法律事務(wù)，規(guī)避可能的或現(xiàn)實(shí)的風(fēng)險(xiǎn)。此外，透過前述對(duì)兩者之間差異性的比較，抓住本質(zhì)的、核心的要點(diǎn)來看，其實(shí)這兩種制度、兩種職業(yè)主要只在執(zhí)業(yè)的準(zhǔn)入門檻和行政管理機(jī)關(guān)方面有所差別。在某種意義上，兩種不同的企業(yè)法律職業(yè)制度的并存，“理論上講是對(duì)社會(huì)資源的一種浪費(fèi)，實(shí)踐中也讓企業(yè)左右為難”。為此，不少學(xué)者呼吁應(yīng)將企業(yè)法律顧問制度和公司律師制度加以統(tǒng)一，取消企業(yè)法律顧問制度，保留準(zhǔn)入門檻相對(duì)較高的公司律師制度即可，將現(xiàn)有企業(yè)法律顧問全部轉(zhuǎn)為公司律師，建立我國統(tǒng)一的企業(yè)法律職業(yè)制度。
三、企業(yè)法律顧問制度與公司律師制度協(xié)同發(fā)展的國外經(jīng)驗(yàn)
1882年，美國的美孚石油公司第一次在企業(yè)內(nèi)部設(shè)置專職法律工作人員。到了20世紀(jì)70、80年代，各企業(yè)法律顧問、總法律顧問、公司律師和內(nèi)部法律事務(wù)機(jī)構(gòu)在合理、合法地為企業(yè)追求最大效益、最小風(fēng)險(xiǎn)和最少糾紛方面發(fā)揮著越來越大的作用。按照法系來看，兩大法系國家綜合運(yùn)用企業(yè)法律顧問制度和公司律師制度來處理企業(yè)法律事務(wù)的實(shí)踐各有特點(diǎn)，又有共通之處。
(一)英美法系國家處理企業(yè)法律事務(wù)的實(shí)踐
英美法系國家的共同特點(diǎn)是：將企業(yè)法律顧問與職業(yè)律師等同看待。職業(yè)律師可以長期受雇于企業(yè)，因此，企業(yè)法律顧問多數(shù)由具有律師資格的人擔(dān)任。他們進(jìn)入企業(yè)后，仍享有律師的權(quán)利和義務(wù)，并可以代表本企業(yè)出庭。
美國自羅斯福新政開始，日益完備的各項(xiàng)立法覆蓋了企業(yè)經(jīng)營管理的各個(gè)方面，企業(yè)的生存與發(fā)展受到了直接影響。由于外聘律師不僅費(fèi)用昂貴而且有效性明顯不足，企業(yè)法律顧問制度由此開始得到迅猛發(fā)展。迄今為止，不僅所有大公司都設(shè)立了獨(dú)立的法律事務(wù)機(jī)構(gòu)，而且形成了較為完備的法律管理體系和長效機(jī)制。美國各大公司普遍設(shè)立總法律顧問職務(wù)，總法律顧問作為高級(jí)管理人員，一般還同時(shí)擔(dān)任企業(yè)高級(jí)副總裁職務(wù)或擔(dān)任董事，全面領(lǐng)導(dǎo)公司法律事務(wù)，直接對(duì)總裁負(fù)責(zé)，同時(shí)設(shè)立獨(dú)立的法律部。企業(yè)總法律顧問在公司占有較高的地位，有的是公司副總裁，有的是董事，但無論處在哪一位置，都必須確保他的專業(yè)意見原原本本地傳遞到?jīng)Q策層，在企業(yè)決策和管理中起著獨(dú)特而又舉足輕重的作用。2009年以后，為了防范法律風(fēng)險(xiǎn)，美國大公司通常采取總法律顧問統(tǒng)籌到底、負(fù)責(zé)全局的統(tǒng)一模式。
英國企業(yè)法律顧問一般要求取得事務(wù)律師資格，但企業(yè)如果進(jìn)行訴訟活動(dòng)，還必須聘請(qǐng)出庭律師。企業(yè)內(nèi)設(shè)的法律顧問部組成人員必須是法律、管理方面的專家，對(duì)企業(yè)內(nèi)部法律事務(wù)乃至經(jīng)營事務(wù)都必須十分熟悉。在英國，甚至出現(xiàn)了企業(yè)法律事務(wù)的顧問社團(tuán)組織，由企業(yè)法律顧問以個(gè)人或單位名義參加，由這類社團(tuán)組織負(fù)責(zé)編撰刊物、組織研討和培訓(xùn)活動(dòng)。
(二)大陸法系國家處理企業(yè)法律事務(wù)的實(shí)踐
大陸法系國家的共同特點(diǎn)是：將企業(yè)內(nèi)部從事專職法律事務(wù)的人員與律師嚴(yán)格區(qū)分，禁止律師長期受雇于某一企業(yè)，從而避免對(duì)律師在法律上的獨(dú)立性造成不當(dāng)影響。盡管有些國家把企業(yè)法律顧問也稱為“公司律師”，但這種稱謂與英美法系的公司律師有本質(zhì)的不同，這類人不是真正法律上的律師，而是企業(yè)內(nèi)部的雇員。法國、日本等國明確規(guī)定企業(yè)法律顧問與律師兩種職業(yè)不能相互兼任。
法國在企業(yè)內(nèi)部設(shè)立專職法律顧問已有一百多年的歷史，經(jīng)過不同階段的發(fā)展，已經(jīng)在企業(yè)內(nèi)部普遍建立企業(yè)法律顧問制度。進(jìn)入20世紀(jì)80年代以后，法國國有企業(yè)的國有成份逐漸減少，國家不再直接干預(yù)企業(yè)的經(jīng)營，這就進(jìn)一步提升了法律事務(wù)部門和總法律顧問的地位。目前，法國絕大多數(shù)企業(yè)的法律顧問機(jī)構(gòu)直接由董事長領(lǐng)導(dǎo)，向董事長匯報(bào)工作，總法律顧問列席董事會(huì)會(huì)議。企業(yè)法律顧問側(cè)重法律咨詢服務(wù)，同時(shí)參與企業(yè)經(jīng)營決策，為企業(yè)做好有關(guān)法律糾紛的防范工作。法國企業(yè)專職法律顧問是企業(yè)雇員，主要為本企業(yè)提供法律咨詢服務(wù)，即使取得律師資格也不能代表本企業(yè)參與訴訟。
德國與法國的情況類似，大多數(shù)大型企業(yè)都設(shè)有法律事務(wù)部，并按照企業(yè)業(yè)務(wù)量的需要配備一定數(shù)量的專職企業(yè)法律顧問。在企業(yè)法律事務(wù)部，企業(yè)法律顧問地位也很高，企業(yè)的法律事務(wù)部絕大多數(shù)由董事長直接領(lǐng)導(dǎo)，企業(yè)法律顧問參與企業(yè)高層次經(jīng)營決策，起草重要文件，參與企業(yè)投資、合同審查、訴訟準(zhǔn)備等法律事務(wù)，企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)和部門負(fù)責(zé)人都很認(rèn)真地聽取企業(yè)法律顧問的意見和建議。
日本戰(zhàn)后在許多大公司設(shè)置了法律顧問機(jī)構(gòu)“法務(wù)部”，由負(fù)責(zé)法律事務(wù)的董事來領(lǐng)導(dǎo)。法務(wù)部設(shè)有法務(wù)部長及部長助理若干，他們作為企業(yè)法律顧問為企業(yè)決策和風(fēng)險(xiǎn)防范提供法律事務(wù)服務(wù)。盡管企業(yè)法律顧問并不要求必須具有律師資格，但應(yīng)當(dāng)是受過正規(guī)法律專業(yè)訓(xùn)練的法律專業(yè)人員，并要求在進(jìn)入企業(yè)法務(wù)部后接受一段時(shí)間的實(shí)習(xí)培訓(xùn)。
可見，兩大法系主要國家普遍實(shí)行設(shè)置企業(yè)法律顧問與外聘社會(huì)律師雙軌并行、互相補(bǔ)充的做法。由于企業(yè)法律顧問是企業(yè)的內(nèi)部職員，主要負(fù)責(zé)本企業(yè)法律咨詢及法律事務(wù)的管理，限于身份不能代表本企業(yè)參加訴訟。此外，限于工作環(huán)境，企業(yè)法律顧問也不可能對(duì)企業(yè)的所有法律問題都了然于心，有時(shí)需要企業(yè)外聘社會(huì)律師協(xié)助解決。因此，聘請(qǐng)社會(huì)律師補(bǔ)充企業(yè)法律顧問的不足己成為國外企業(yè)特別是大企業(yè)的一般做法。
四、企業(yè)法律顧問制度與公司律師制度協(xié)同發(fā)展的中國路徑
從對(duì)美、英、法、德、日等國處理企業(yè)法律事務(wù)的實(shí)踐來看，撇去稱謂的差異，這些國家普遍實(shí)行的是一種專職企業(yè)法律顧問加外聘律師的制度，這里的專職企業(yè)法律顧問，可以是律師，也可以不是律師。也就是說，國外通常將企業(yè)法律顧問視為業(yè)務(wù)能力和水平低于外聘律師的一支隊(duì)伍，當(dāng)企業(yè)遇到訴訟或十分復(fù)雜的法律事務(wù)時(shí)，由業(yè)務(wù)能力和水平更高的外聘律師解決，企業(yè)法律顧問可從旁做一些準(zhǔn)備性、協(xié)助性工作。有鑒于此，認(rèn)為建立我國統(tǒng)一的企業(yè)法律職業(yè)制度就必須在企業(yè)法律顧問制度和公司律師制度之中二選一的觀點(diǎn)，還有進(jìn)一步商榷的必要。畢竟來說，就我國在設(shè)計(jì)企業(yè)法律職業(yè)制度時(shí)考慮到企業(yè)法律顧問與律師的職業(yè)差別，因而設(shè)計(jì)出與律師資格不同的準(zhǔn)入門檻，這是符合國際通行做法的;此外，在企業(yè)法律顧問制度之外設(shè)置公司律師制度，也是在承認(rèn)兩種職業(yè)在業(yè)務(wù)能力和水平方面的差異而進(jìn)行的一種技術(shù)性彌補(bǔ)，這也是符合國際通行做法的，是有道理的。那么，我國企業(yè)法律顧問制度與公司律師制度并行的做法就因此是無可挑剔的嗎?并不完全如此。
從對(duì)兩種制度的法律規(guī)范的解讀來看，在我國，這兩種職業(yè)的確存在職能重合之處，其中最明顯的沖突就是企業(yè)法律顧問和公司律師都是企業(yè)內(nèi)部人員，而且都可以代理該企業(yè)訴訟業(yè)務(wù)。這才是問題的癥結(jié)所在。本文認(rèn)為，如果在法律規(guī)范中增加以下兩條，則可以規(guī)避乃至解決這種沖突：一是規(guī)定某一企業(yè)不能同時(shí)聘任企業(yè)法律顧問和公司律師，避免在統(tǒng)一企業(yè)內(nèi)部兩類法律職業(yè)人員在地位、職權(quán)范圍、責(zé)權(quán)義等方面的不必要交叉、沖突;二是規(guī)定企業(yè)法律顧問(包括總法律顧問)不得代理企業(yè)的訴訟活動(dòng)，聘任企業(yè)法律顧問的企業(yè)，若遇訴訟活動(dòng)可通過外聘律師解決。也就是說，在保持當(dāng)前企業(yè)法律職業(yè)制度大框架基本不變的情況下，企業(yè)法律事務(wù)可通過“企業(yè)法律顧問+外聘律師”或“公司律師”這兩種途徑之一解決，從而使得企業(yè)法律顧問與公司律師兩支隊(duì)伍和平共存、良性競(jìng)爭，而不必通過消滅矛盾一方的做法來化解矛盾。就主管部門而言，目前企業(yè)法律顧問由國家人力資源和社會(huì)保障部、司法部、國資委等多個(gè)部門共管，各部門職權(quán)不清、責(zé)任不明、相互扯皮的情況確實(shí)存在，約束了我國企業(yè)法律顧問制度的進(jìn)一步發(fā)展。因此，無論是從構(gòu)建統(tǒng)一的公共法律服務(wù)體系的角度，還是從理順企業(yè)法律顧問與公司律師之間關(guān)系來說，由司法部作為主管部門都更為合理。與此同時(shí)，鑒于企業(yè)法律顧問涉及不同所有制、不同行業(yè)，可以考慮由國資委和行業(yè)主管部門從行政監(jiān)督的角度協(xié)助司法部管理，共同抓好企業(yè)法律顧問工作。
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