勞動合同法第38條規(guī)定及釋義

　　在不斷進步的社會中，關(guān)于合同的利益糾紛越來越多，合同的簽訂是對雙方之間權(quán)利義務(wù)的最好規(guī)范。那么問題來了，到底應(yīng)如何擬定合同呢？下面是小編幫大家整理的勞動合同法第38條規(guī)定及釋義，歡迎大家分享。

　　一、勞動合同法第38條規(guī)定

　　第三十八條　用人單位有下列情形之一的，勞動者可以解除勞動合同：

　　(一)未按照勞動合同約定提供勞動保護或者勞動條件的；

　　(二)未及時足額支付勞動報酬的；

　　(三)未依法為勞動者繳納社會保險費的；

　　(四)用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定，損害勞動者權(quán)益的；

　　(五)因本法第二十六條第一款規(guī)定的情形致使勞動合同無效的；

　　(六)法律、行政法規(guī)規(guī)定勞動者可以解除勞動合同的其他情形。

　　用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強迫勞動者勞動的，或者用人單位違章指揮、強令冒險作業(yè)危及勞動者人身安全的，勞動者可以立即解除勞動合同，不需事先告知用人單位。

　　二、勞動合同法第38條釋義

　　【解讀】本條是關(guān)于因用人單位的過錯勞動者可以解除勞動合同的規(guī)定。

　　◆立法背景

　　目前社會上一些用人單位，任意克扣職工工資，停發(fā)、少發(fā) 甚至完全不發(fā)工資，不為職工繳納社會保險費，有的用人單位為了賺錢不顧勞動者死活，讓職工在有毒氣體、無防護設(shè)備等惡劣的生產(chǎn)環(huán)境下勞動，導(dǎo)致職工中毒生病、死亡或殘廢。針對這種情況，為保護勞動者的合法權(quán)益，本法明確規(guī)定勞動者享有特別解除權(quán)可無條件與用人單位解除勞動合同。

　　◆條文解讀

　　特別解除權(quán)是勞動者無條件單方解除勞動合同的權(quán)利，是指 如果出現(xiàn)了法定的事由，勞動者無需向用人單位預(yù)告就可通知用人單位解除勞動合同。由于勞動者行使特別解除權(quán)往往會給用人單位的正常生產(chǎn)經(jīng)營帶來很大的影響，所以，立法在平衡保護勞動者與企業(yè)合法利益基礎(chǔ)上對此類情形作了具體的規(guī)定，只限于在用人單位有過錯行為的情況下允許勞動者行使特別解除權(quán)。具體有以下幾種情況：

　　一、未按照勞動合同約定提供勞動保護或者勞動條件的

　　保護勞動者在勞動過程中的生命健康安全是用人單位的基本責(zé)任和義務(wù)。用人單位為勞動者提供相應(yīng)的勞動保護是對勞動者基本利益的維護。勞動保護和勞動條件是指在勞動合同中約定的用人單位對勞動者所從事的勞動必須提供的生產(chǎn)、工作條件和勞功安全衛(wèi)生保護措施。即用人單位保證勞動者完成勞動任務(wù)和勞動過程中安全健康保護的基本要求。包括勞動場所和設(shè)備、勞動安全衛(wèi)生設(shè)施、勞動防護用品等。本法第十七條規(guī)定勞動保護和勞動條件是勞動合同的必備條款，即提供勞動保護和勞動條件是用人單位應(yīng)盡的義務(wù)，如果用人單位末按照國家規(guī)定的標準或勞動合同的規(guī)定提供勞動條件，致使勞動安全、勞動衛(wèi)生條件惡劣，嚴重危害職工的身體健康，并得到國家勞動部門、衛(wèi)生部門的確認，勞動者可以與用人單位解除勞動合同。

　　二、未及時足額支付勞動報酬的

　　勞動報酬，是指用人單位依據(jù)國家有關(guān)規(guī)定或勞動合同約定，根據(jù)勞動者勞動崗位、技能及工作數(shù)量、質(zhì)量，直接支付給勞動者的勞動收入。在勞動者已履行勞動義務(wù)的情況下，用人單位應(yīng)按勞動合同約定或國家法律法規(guī)規(guī)定的數(shù)額、日期及時足額支付勞動報酬，禁止克扣和無故拖欠勞動者勞動收入。支付勞動報酬，也是勞動合同所規(guī)定的必備條款，用人單位未按照勞動合同約定及時足額支付勞動報酬，就是違反勞動合同，也是對勞動者合法權(quán)益的侵犯，勞動者有權(quán)隨時告知用人單位解除勞動合同。

　　三、未依法為勞動者繳納社會保險費的

　　社會保險是指國家對勞動者在患病、傷殘、失業(yè)、工傷、年老及其他生活困難情況下，給予物質(zhì)幫助的制度。包括養(yǎng)老保險、醫(yī)療保險、失業(yè)保險、工傷保險和生育保險。我國憲法第四十五條規(guī)定：“中華人民共和國公民在年老、疾病或者喪失勞動能力的情況下，有從國家和社會獲得物質(zhì)幫助的權(quán)利。國家發(fā)展為公民享受這些權(quán)利所需要的社會保險、社會救濟和醫(yī)療衛(wèi)生事業(yè)�！睉椃ㄙx予我國公民的這一基本權(quán)利，就勞動者而言，主要是通過社會保險實現(xiàn)。根據(jù)我國勞動法第七十二條規(guī)定：“用人單位和勞動者必須依法參加社會保險，繳納社會保險費�！睂τ诰懿灰婪ɡU納或延遲繳納保險費的用人單位，勞動行政部門可以責(zé)令其限期繳納。逾期不繳的，可以加收滯納金。因此可以看出社會保險具有國家強制性，用人單位應(yīng)當依照有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，負責(zé)繳納各項社會保險費用，并負有代扣代繳本單位勞動者社會 保險費的義務(wù)。因此如果用人單位未依法為勞動者繳納上述社會保險費，是對勞動者基本權(quán)利的侵害，勞動者可以與用人單位解除勞動合同。

　　四、用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定，損害勞動 者權(quán)益的

　　此項規(guī)定包含了兩層含義。第一，用人單位的規(guī)章制度違反了法律、法規(guī)的規(guī)定。規(guī)章制度是由用人單位制定的旨在保證勞動者履行勞動義務(wù)和享有勞動權(quán)利的規(guī)則和制度。首先，規(guī)章制度的內(nèi)容要合法。即內(nèi)容不得違反國家憲法、勞動法、勞動合同及其他法律、法規(guī)的規(guī)定，也不得與勞動合同與集體合同的內(nèi)容相沖突。因為勞動合同、集體合同和規(guī)章制度往往都會涉及對勞動條件和勞動待遇的規(guī)定，勞動合同和集體合同是勞動者與用人單位雙方合意的結(jié)果，而規(guī)章制度是由用人單位單方面制定的，這就要求規(guī)章制度有關(guān)勞動條件和勞動待遇的規(guī)定不得低于合同的約定。其次，規(guī)章制度的制定和公布的程序要合法。

　　(1)要經(jīng)過一定的民主程序。規(guī)章制度的制定權(quán)雖然屬于用人單位，但規(guī)章制度的內(nèi)容涉及的是勞動者的勞動權(quán)利和勞動義務(wù)，因此，法律上要求用人單位在制定規(guī)章制度時，要經(jīng)過一定的民主程序。

　　(2)應(yīng)當公示。職工作為規(guī)章制度的遵守者，有權(quán)了解規(guī)章制度的內(nèi)容，法律不要求職工遵守一個自己不知曉或無法知曉的規(guī)章制度。本法第四條第四款規(guī)定，直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度應(yīng)當公示，或者告知勞動者。因此，公示是規(guī)章制度產(chǎn)生效力的必要條件之一。第二，損害了勞動者的權(quán)益。因用人單位沒有按法律規(guī)定制定規(guī)章制度，給勞動者的權(quán)益帶來了損害。只有同時具備以上兩點要求，勞動者才可以以此為由通知用人單位解除勞動合同。

　　五、因本法第二十六條第一款規(guī)定的情形致使勞動合同無效的

　　本法第二十六條第一款規(guī)定了勞動合同無效或者部分無效的 幾種情況。無效的勞動合同從訂立的時候起就沒有法律約束力， 勞動者可以不予履行，對已經(jīng)履行的，給勞動者造成損害的，用人單位還應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　六、法律、行政法規(guī)規(guī)定勞動者可以解除勞動合同的其他情形

　　本項是一條兜底條款，以避免遺漏現(xiàn)行法律、法規(guī)規(guī)定的其他情況，并采用此種方法以使該法和其他法律以及以后頒行的新法相銜接。

　　本條第二款規(guī)定了可立即解除勞動合同的情形。即當用人單位存在違法行為時，勞動者可以立即解除勞動合同而無需事 先告知用人單位。

　　1.用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強迫勞動者勞動的。本條中的“暴力”是指對勞動者實施捆綁、拉拽、毆打、傷害等行為�！巴�脅”是指對勞動者施以暴力或者其他強迫手段�！胺欠ㄏ拗迫松碜杂伞笔侵覆捎镁辛簟⒔�閉或其他強制方法非法剝奪或限制他人按照自己的意志支配自己身體活動的行為。人身自由是公民各種自由權(quán)利當中的一項基本權(quán)利，是公民參加社會活動和享受其他權(quán)利的先決條件。我國公民的人身自由受憲法和法律的保護，憲法第三十七條規(guī)定：“中華人民共和國公民的人身自由不受侵犯。任何公民，非經(jīng)人民檢察院批準或者決定或者人民法院決定，并由公安機關(guān)執(zhí)行，不受逮捕。禁止非法拘禁和以其他方法剝奪或者限制公民的人身自由……”企業(yè)強迫勞動者勞動，如把勞動者非法拘禁在特定的場所，強迫其勞動，不讓他出來，是嚴重侵犯勞動者人身權(quán)利的行為，是非法的，勞動者有權(quán)隨時解除勞動合同，而無需事先告知用人單位。

　　2.用人單位違章指揮、強令冒險作業(yè)危及勞動者人身安全的。對于用人單位不顧及勞動者的人身安全，對從事危險作業(yè)，如采礦工人，高空作業(yè)人員等，在沒有安全防護的情況下，強令勞動者進行作業(yè)的行為，勞動者有權(quán)拒絕并撤離作業(yè)場所，并可以立即解除勞動合同。

　　勞動合同法律知識

　　一、已建立勞動關(guān)系，未同時訂立書面勞動合同

　�。ㄒ唬┯萌藛挝缓蛣趧诱叻�合法律法規(guī)規(guī)定的主體資格；

　�。ǘ�）用人單位依法制定的各項勞動規(guī)章制度適用于勞動者，勞動者受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報酬的勞動；

　�。ㄈ�）勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分。

　　1、勞動關(guān)系，是指用人單位與勞動者之間，依法所確立的勞動過程中的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。

　　2、用人單位，是指中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、個體經(jīng)濟組織、民辦非企業(yè)單位等組織。同時。也包括國家機關(guān)、事業(yè)單位、社會團體與勞動者建立勞動關(guān)系的。

　　3、勞動者，是指達到法定年齡，具有勞動能力，以從事某種社會勞動獲得收入為主要生活來源，依據(jù)法律或合同的規(guī)定，在用人單位的管理下從事勞動并獲取勞動報酬的自然人（中外自然人）。

　　二、書面合同的意義

　�。ㄒ唬┦呛贤�成立的證據(jù)

　　根據(jù)法律的要求，凡是合同必須能得到證明，提供證據(jù)，包括人證和物證。在用信件、電報或電傳磋商時，往來函電就是證明�？陬^合同成立后，如不用一定的書面形式加以確定，那么它將由于不能被證明而不能得到法律的保障，甚至在法律上成為無效。

　�。ǘ�）是合同生效的條件

　　一般情況下，合同的成立是以接受的生效為條件的。但在有些情況下，簽訂書面合同卻成為合同生效的條件。我國《民法典》第三編合同規(guī)定：“法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當采用書面形式。當事人約定采用書面形式的，應(yīng)當采用書面形式。”

　　是合同履行的依據(jù)。

　　國際貨物買賣合同的履行涉及很多部門，如以分散的函電為依據(jù)，將給履行合同造成很多不便。所以買賣雙方不論通過口頭，還是信件、電報磋商在達成交易后將談定的完整的交易條件，全面清楚地列明在一個書面文件上，對進一步明確雙方的權(quán)利和義務(wù)，以及為合同的履行提供更好的依據(jù)，具有重要意義。

　　三、建立勞動關(guān)系應(yīng)當訂立勞動合同？

　　根據(jù)《勞動合同法》第十條的規(guī)定，建立勞動關(guān)系，應(yīng)當訂立書面勞動合同。

　　1、勞動合同約定條款有哪些？

　　目前，絕大多數(shù)勞動合同的內(nèi)容都是法定條款比較多，而約定條款簽訂的質(zhì)量有待于提高。依據(jù)我國現(xiàn)行勞動法及相關(guān)法規(guī)、規(guī)章、政策性文件的有關(guān)規(guī)定，屬于約定條款的事項主要有：試用期，商業(yè)秘密、競爭避止條款，企業(yè)補充保險和福利待遇，變更、終止勞動合同的條件，以及雙方認為需約定的其它事項。

　　約定條款只要不違反有關(guān)法律、法規(guī)，則與法定條款具有同等法律效力。

　　2、約定試用期應(yīng)注意什么？

　　目前，許多用人單位是先簽訂試用期合同，經(jīng)試用合格后再簽正式勞動合同，此行為是違法行為。但是，試用期的時間與勞動合同期限應(yīng)相匹配，其基本要求是“不得超過六個月”而并非可隨意約定。倘若兩者時間不匹配。發(fā)生試用期滿解除勞動合同，就可能引發(fā)勞動爭議與經(jīng)濟補償責(zé)任。所以，勞動者試用期內(nèi)被解聘，可以得到經(jīng)濟補償金。

　　另外，“試用期”僅適用于初次就業(yè)或再次就業(yè)時，改變勞動崗位或工種的勞動者。故，用人單位對工作崗位沒有發(fā)生變化的同一勞動者只能試用一次。

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