合同法詳細(xì)介紹
第一節(jié) 合同法概述
一、合同的概念
合同作為一種法律制度，是商品經(jīng)濟發(fā)展的產(chǎn)物。因立
法角度不同，各個國家對其定義也不盡相同。但對合同總的認(rèn)識是一致的，就是合同也稱契約、協(xié)議、合意。我國1999年3月5日通過的《中華人民共和國合同法》對合同的定義是：合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。就合同的這一定義在我國具體運用時也是有不同理解的。一種意見認(rèn)為合同是以確定權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的協(xié)議。除民法中的合同以外，還包括行政法中的行政合同、勞動法中的勞動合同、國際法中的國家合同等。所以合同表現(xiàn)了各種不同的法律關(guān)系，如財產(chǎn)關(guān)系、行政關(guān)系、勞動關(guān)系、身份關(guān)系等。另一種意見認(rèn)為合同是指民事合同，即是確立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。這一概念被稱為狹義的合同概念。
二、 合同的特征
1．合同是一種民事法律行為。
合同作為一種民事法律行為，不同于其他的法律行為，它首先是合法的行為，這種合法行為是出于當(dāng)事人的意愿，它是由行為人按照法律規(guī)定進行的，其法律后果符合行為人的意愿。只有在合同當(dāng)事人所作出的意思表示是合法的、符合法律要求的情況下，合同才具有法律約束力，并受到國家法律的保護，而如果當(dāng)事人作出了違法的意思表示，即使達成協(xié)議，也不能產(chǎn)生合同效力。
2．合同以設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為目的。
設(shè)立權(quán)利義務(wù)關(guān)系是指當(dāng)事人訂立合同的目的在于形成某種民事法律關(guān)系，從而使當(dāng)事人享有權(quán)利、履行義務(wù)；變更民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系是指當(dāng)事人通過訂立合同使原有的合同關(guān)系在內(nèi)容上發(fā)生變化，使當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)不同于以前。終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系是指當(dāng)事人通過定理合同，使原來的合同關(guān)系消滅。無論當(dāng)事人訂立合同的目的是設(shè)立、變更還是終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系，只要雙方當(dāng)事人達成的協(xié)議依法成立并生效，就會對當(dāng)事人產(chǎn)生法律約束力，當(dāng)事人必須依照合同規(guī)定享有權(quán)利、履行義務(wù)。
3．合同是兩個以上當(dāng)事人意思表示一致的協(xié)議。合同是
當(dāng)事人發(fā)生民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的合意，這是合同的本質(zhì)所在。由于合同是合意的結(jié)果，因此它要求：第一，合同的成立必須要有雙方當(dāng)事人，并且雙方當(dāng)事人處于彼此利害相反的地位。第二，合同的雙方當(dāng)事人必須相互作出意思表示，前一個意思表示稱為要約，后一個意思表示稱為承諾。當(dāng)事人從自己追求的利益出發(fā)而作出意思，雙方的意思表示是相互的才能成立合同；第三，雙方當(dāng)事人的意思表示必須一致，即當(dāng)事人達成一致的協(xié)議。當(dāng)事人必須在平等自愿的基礎(chǔ)上協(xié)商，才能使其意思表示一致。
三、合同法的概念及基本原則
（一）合同法的概念
合同法是調(diào)整平等主體的自然人、法人、其他組織之間
設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。我國現(xiàn)行的合同法是1999年3月15日由九屆全國人大第二次會議通過，于19xx年10月1日起施行的《中華人民共和國合同法》。
�。ǘ┖贤ǖ幕驹瓌t
1．平等原則。是指在合同法律關(guān)系中，雙方當(dāng)事人法律地位平等。平等原則貫穿于合同的全過程，具體表現(xiàn)為：
�。�1）訂立合同時雙方當(dāng)事人的法律地位平等。在訂立合同時不管雙方當(dāng)事人的經(jīng)營性質(zhì)如何、規(guī)模大小、隸屬關(guān)系怎樣、經(jīng)濟實力強弱其法律地位是完全平等的，任何一方都無權(quán)將自己的意思強加于對方，也不得強迫對方與自己訂立合同。
�。�2）履行合同時雙方當(dāng)事人的法律地位平等。雙方當(dāng)事人都必須全面旅行合同約定的義務(wù)，任何一方不得擅自變更和解除合同。
�。�3）承擔(dān)合同責(zé)任時雙方當(dāng)事人的法律地位平等。任何一方當(dāng)事人不履行合同約定的義務(wù)，都應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)違約責(zé)任。任何一方當(dāng)事人不得憑借自己的特殊地位或特殊身份推卸應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任。
2．合同自愿的原則。是指當(dāng)事人是否訂立合同、同誰訂立合同、訂立什么內(nèi)的合同，完全取決于他們的自由意志，其他任何單位和個人不得非法干預(yù)。
具體表現(xiàn)為：
�。�1） 當(dāng)事人有權(quán)依照自己的意志自主地決定訂立或不訂立某個合同。
（2） 當(dāng)事人有權(quán)自由決定同誰訂立合同，即選擇相對人自由。
�。�3）當(dāng)事人有權(quán)自由決定合同的內(nèi)容。當(dāng)事人之間在法律規(guī)定的范圍內(nèi)，可以通過協(xié)商確定。
（4）當(dāng)事人有變更和解除合同的自由。合同成立后，當(dāng)事人有權(quán)通過協(xié)商變更合同的內(nèi)容或解除合同。
（5）當(dāng)事人有選擇合同形式的自由。當(dāng)事人可以在法律規(guī)定的范圍內(nèi)，可以選擇定理書面合同或口頭合同。
（6）在合同發(fā)生糾紛時，當(dāng)事人有權(quán)自由選擇解決合同糾紛的方法。當(dāng)事人可以選擇協(xié)商、調(diào)解、仲裁、訴訟的方式解決爭議。
3．公平合理的原則。是指以利益均衡作為價值判斷標(biāo)準(zhǔn)
來調(diào)整合同主體之間的商品交換關(guān)系，確定其合同權(quán)利義務(wù)。具體表現(xiàn)為：
�。�1）合同當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)要對等。在合同中雙方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)是對等的，不僅表現(xiàn)為雙方當(dāng)事人任何一方在享有權(quán)利是應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的義務(wù)，而且還體現(xiàn)他們享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)與對方是對價的。
�。�2）當(dāng)事人在對免責(zé)條款的限制、違約責(zé)任和風(fēng)險的承擔(dān)等方面是公平合理的。
4．誠實信用原則。誠實信用是指在訂立合同時，要心懷善意，不欺不霸，誠實守信；在履行合同時，講究信用，自覺履行合同義務(wù)。具體表現(xiàn)為：
（1）在訂立合同時，不得欺詐，不得假借訂立合同，惡意損害對方利益。
�。�2）在履行合同時，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、提供必要條件、防止損失擴大、保密等義務(wù)。
�。�3）合同終止后當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)根據(jù)交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。
5．合法的原則、公序良俗的原則。合法的原則是指當(dāng)事人訂立、履行合同，應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)。公序良俗原則是指當(dāng)事人訂立履行合同應(yīng)當(dāng)尊重社會公德，不得擾亂社會經(jīng)濟秩序，損害社會公共利益。
第二節(jié) 合同的訂立
一、訂立合同的準(zhǔn)備階段
�。ㄒ唬┯喠⒑贤囊�(guī)則 當(dāng)事人訂立合同，旨在達到預(yù)期的目的，而目的的實現(xiàn)有賴于合同的效力，合同發(fā)生法律效力的基本前提是訂立合同要符合訂立合同的基本原則。除了這些原則外，還應(yīng)當(dāng)遵循以下操作規(guī)則：
1．可行性規(guī)則。是要求締約人在締約時，要認(rèn)真搞好資信調(diào)查，認(rèn)真審查對方，慎重約束自己。要考慮自己和對方的履約能力，考慮合同履行的難點，以使合同順利履行。
2．嚴(yán)密性規(guī)則。要求締約人在締約時要盡量使條款完備，意思表示明確，特別是合同的必要條款，既要符合當(dāng)事人雙方的要求，又要符合法律的規(guī)定。合同訂立不嚴(yán)密，在履行中就會出問題，甚至影響合同的效力。
�。ǘ�(zhǔn)備階段
訂立合同之前，需要作必要的準(zhǔn)備，進行一些先期性活動。
1．合同接觸。是指雙方在發(fā)出要約之前，了解對方的資信情況、經(jīng)營狀況、履約能力，在此基礎(chǔ)上進行可行性分析，為實質(zhì)性談判作好準(zhǔn)備。一般合同接觸有通過展銷會、定貨會、會談、調(diào)查、咨詢、看貨等活動進行。通過這些活動，審查對方主體資格、法人資格、法定代表人的資格、委托道理人的資格和權(quán)限；其行為能力與權(quán)利能力是否相符。
2．要約邀請。又稱引誘要約，是指一方邀請對方向自己發(fā)出要約，即希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。其基本特征：
�。�1） 要約邀請僅是訂立合同的提議，并不包括合同的只要條款。
�。�2） 要約邀請是向不特定的多數(shù)人提出的。
（3） 要約邀請以引誘他人對自己發(fā)出要約為目的。
二、 訂立合同的程序
（一）要約
1． 概念
要約是指當(dāng)事人一方以締造合同為目的，而向?qū)Ψ教岢龃_定的意思表示，即訂約提議。提出要約的一方為要約人，對方為受約人。
2． 構(gòu)成要件
�。�1） 內(nèi)容具體確定。
�。�2） 表明經(jīng)受約人承諾，要約人即受該意思表示約束。
3． 與要約引誘的區(qū)別
(1)要約以訂立合同為直接目的，要約引誘是喚起別人向自己作出要約表示。
(2)要約必須包括能使合同得以成立的主要條款，要約引誘不能決定合同內(nèi)容。
(3)要約一般是針對特定的對象進行，要約引誘一般是對不特定的多數(shù)人。
4． 要約的效力
�。�1）要約生效的時間，要約到達受約人時生效。
（2）要約對要約人的效力。要約一經(jīng)生效，要約人不得撤回、隨意撤銷或變更要約內(nèi)容。
�。�3）要約對受約人的效力。受約人的承諾必須在要約確定的期限內(nèi)進行，如沒有期限的可在合理期限內(nèi)承諾。
5．要約的撤回與撤銷
�。�1）要約的撤回
要約的撤回是指在要約發(fā)生法律效力之前，要約人使要約不發(fā)生效力的行為。要約可以撤回，但撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達要約人之前或者同時到達受約人，否則，不能撤回要約。
�。�2）要約的撤銷
要約的撤銷是指要約在發(fā)生法律效力之后，受約人承諾之前，要約人使要約的法律效力歸于消滅的意思表示。要約可以可撤銷，撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受約人發(fā)生承諾通知之前到達要約人。下列情形不得撤銷要約：
一是要約中確定了承諾期限或以其他方式明示要約不可撤銷；
二是受約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并且已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。
�。�3）要約失效的情形
一是拒絕要約的通知到達要約人；
二是要約人依法撤銷要約；
三是承諾期限屆滿，要約人未作出承諾； 四是受約人對要約內(nèi)容作了實質(zhì)性變更。
�。ǘ┏兄Z
1． 承諾概念及構(gòu)成要件承諾是指受約人的意思表示。構(gòu)成要件：
�。�1）承諾必須由受約人作出。
�。�2）必須在合理期限內(nèi)向要約人作出。
�。�3） 承諾的內(nèi)容應(yīng)與要約內(nèi)容一致。
2． 承諾的方式承諾應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。
3． 承諾的效力
(1)承諾的生效。是指承諾何時產(chǎn)生法律效力。承諾到達要約人時生效。承諾一生效，合同就告成立。
(2)承諾的撤回。是指承諾人阻止承諾發(fā)生法律效力的意思表示�！逗贤ā芬�(guī)定：承諾可以撤回，但撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾生效之前或者與承諾通知同時到達要約人。
第三節(jié) 合同的內(nèi)容和形式
合同的內(nèi)容即為合同的權(quán)利和義務(wù)，大多數(shù)的權(quán)利和義務(wù)是由合同的條款規(guī)定的，因此，合同的內(nèi)容也就是合同的條款，由雙方當(dāng)事人約定，作為合同的主要條款。
一、合同的主要條款
合同的主要條款是指合同一般應(yīng)當(dāng)具備的條款，它決定著合同類型，確定當(dāng)事人雙方的權(quán)利義務(wù)的質(zhì)與量，有時還決定合同是否成立，處于相當(dāng)重要的地位。當(dāng)事人之間訂立合同的過程就是對其主要條款達成協(xié)議的過程。
1． 當(dāng)事人的名稱、姓名和住所當(dāng)事人的姓名或名稱及住所可以確定當(dāng)事人的情況，確定其是否具有簽定合同的資格，確定合同權(quán)利義務(wù)的享有者和承擔(dān)者。而且當(dāng)事人的住所還與合同的履行、訴訟管轄密切相關(guān)。
2． 標(biāo)的
標(biāo)的是合同權(quán)利義務(wù)所指向的對象。合同的標(biāo)的可以是物、行為、智力成果及工程項目等。合同的標(biāo)的必須明確、具體、肯定，沒有標(biāo)的或標(biāo)的不明確，雙方的權(quán)利義務(wù)就無所依靠。沒有標(biāo)的的合同或標(biāo)的不明確的合同是無法履行的。如果當(dāng)事人對標(biāo)的沒有達成協(xié)議，合同根本就不能成立，因為簽定合同的目的就是為了相互之間有所給付，并取得一定的經(jīng)濟利益。所以一切合同都有標(biāo)的。
3． 數(shù)量
數(shù)量是指以一定的度量衡表示出標(biāo)的的重量、個數(shù)、長度、面積、容積等的量。數(shù)量是衡量標(biāo)的的指標(biāo)，是確定雙方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)大小的尺度。數(shù)量要清楚、計量單位要明確，不可含混不清。計量方法按主管部門規(guī)定執(zhí)行，沒有規(guī)定的按供需雙方協(xié)議執(zhí)行。
4． 質(zhì)量
質(zhì)量是產(chǎn)品或勞務(wù)的優(yōu)劣程度。質(zhì)量的標(biāo)準(zhǔn)就是規(guī)格，包括成份、質(zhì)量、尺寸、重量、色澤、不合格率、精密度、性能等。質(zhì)量是指標(biāo)的的內(nèi)在素質(zhì)和外觀形態(tài)的綜合，它直接決定了標(biāo)的的效用，也是決定標(biāo)的價款高低的重要因素。因此，質(zhì)量必須明確、具體、詳細(xì)。質(zhì)量主要包括以下幾個方面：
�。�1） 標(biāo)的的物理和化學(xué)成份。如化肥、農(nóng)藥、礦石就是以此確定質(zhì)量的。
�。�2） 標(biāo)的的規(guī)格。通�？捎枚攘亢鈦泶_定。
�。�3） 標(biāo)的的性能。如強度、硬度、彈性、耐水性、傳導(dǎo)性等。
�。�4） 標(biāo)的的款式。如色澤、圖案、式樣等。
�。�5） 標(biāo)的的感覺要素。如味道、音質(zhì)、新鮮度等。
5． 價款或報酬
價款或報酬是標(biāo)的的價金，是當(dāng)事人一方取得標(biāo)的應(yīng)向?qū)Ψ街Ц兜拇鷥r。當(dāng)事人在訂立合同時，應(yīng)當(dāng)明確約定價款或報酬的計算標(biāo)準(zhǔn)、金額總數(shù)、結(jié)算方式，支付條件等。價款或報酬有政府定價或統(tǒng)一規(guī)定的，按政府定價和有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。實行國家指導(dǎo)價的，應(yīng)由雙方在國家最高限價和最低保護價的范圍內(nèi)確定商品的價格。實行議價的，雙方協(xié)商決定價款或報酬。
6． 履行期限、履行地點和方式
履行期限是指當(dāng)事人履行合同和接受履行的時間。它直接關(guān)系到合同義務(wù)完成的時間，涉及到當(dāng)事人的期限利益，也是確定違約與否的因素之一。履行期限可以分為即時履行、定時履行、分期履行。
履行地點是指當(dāng)事人履行合同和接受履行的地點，它可作為確定驗收地點的依據(jù)，可作為確定運輸費用由誰來負(fù)擔(dān)、風(fēng)險由誰承受的依據(jù)，可作為確定標(biāo)的物所有權(quán)轉(zhuǎn)移的依據(jù)，也可作為確定訴訟管理和涉外合同糾紛法律適用的依據(jù)之一。
履行的方式是指當(dāng)事人履行合同和接受履行的方式，包括交貨方式、實施行為方式、驗收方式、付款方式、結(jié)算方式等。
7． 違約責(zé)任
違約責(zé)任是指當(dāng)事人不履行合同義務(wù)或履行合同義務(wù)不符合合同約定而應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。
8． 解決爭議的方法
解決爭議的方法的條款是合同當(dāng)事人之間就關(guān)于如何解決合同爭議的程序、辦法、適用法律、受訴法院選擇等內(nèi)容而作特別約定的條款。
此外，當(dāng)事人可以參照各類合同的示范文本訂立合同。
各類合同的示范文本，有的是合同的監(jiān)督部門提供的，有的是行業(yè)性的.組織提供的，目的是為當(dāng)事人訂立合同提供參考，使合同規(guī)范明確，避免和減少合同糾紛。
二、合同的一般形式
合同的形式有要式和不要式、也可分約定形式和法定形式。我國合同的形式采用要式和不要式兼用的原則。
1． 口頭形式
是指當(dāng)事人只用語言為意思表示訂立合同，而不用文字表達協(xié)議內(nèi)容的合同形式。
口頭形式簡便易行，被廣泛運用于生產(chǎn)和生活領(lǐng)域。其缺點是發(fā)生糾紛時難以取證，不易分清責(zé)任。所以，對于不能即時清結(jié)的合同和標(biāo)的數(shù)量較大的合同，不宜采取這種形式。
2． 書面形式
書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)合同所載內(nèi)容的形式。合同書是指記載合同內(nèi)容的文書；信件是指當(dāng)事人就要約和承諾的內(nèi)容往來的信函。
其優(yōu)點是合同權(quán)利義務(wù)記載清楚，有據(jù)可查，發(fā)生糾紛容易舉證，便于分清責(zé)任，其缺點是比較復(fù)雜，手續(xù)較為繁瑣。
第四節(jié) 合同的效力
一、合同的效力
（一）概念和特征
合同的效力也稱合同的法律效力，是指法律賦予依法成立的合同所產(chǎn)生的法律約束力。特征有：
1.合同的效力，或合同的法律效力，僅僅存在于依法成立的合同。不成立的合同和不具備生效要件的合同，不能產(chǎn)生法律效力。
2.合同的效力是合同法等賦予合同的效力。合同本身是當(dāng)事人的一種約定，這種約定符合法律的要求，受到法律的強制保護，因此就產(chǎn)生一種相當(dāng)于法律的效力。
3.合同的效力是一種法律約束力。不僅約束當(dāng)事人雙方，還約束第三人。
�。ǘ└綏l件和附期限合同的效力
1．附條件的合同是指當(dāng)事人在合同成立時對合同的效力約定附設(shè)一定的條件，把條件的成就與否作為合同效力發(fā)生或終止的根據(jù)�！逗贤ā返�45條規(guī)定：當(dāng)事人對合同的效力可以約定附條件。附生效條件的合同，自條件成就時生效。附解除條件的合同，自條件成就時失效。法律對附條件的要求：
第一，必須是在訂立合同時尚未發(fā)生的客觀不確定事實。表現(xiàn)為：
�。�1） 客觀事實在訂立合同時尚未發(fā)生；
�。�2） 該事實可能發(fā)生，也可能不發(fā)生，在訂立合同時不能確定。
�。�3） 該事實發(fā)生的時間不可預(yù)知。
第二，必須是當(dāng)事人任意選擇的事實，即當(dāng)事人可以通過協(xié)商決定是否附條件及附什么樣的條件。
第三，所附條件必須是合法的事實。
2． 附期限的合同是指當(dāng)事人在訂立合同時規(guī)定一定的期限，把期限的屆至作為合同生效或失效的根據(jù)�！逗贤ā返�40條規(guī)定：當(dāng)事人對合同的效力可以約定附期限。附生效期限的合同，自期限屆至?xí)r生效。附終止期限的合同，自期限屆滿時失效。法律對附期限的要求：作為合同所附的期限是當(dāng)事人任意選定的，而非法定或法院審判上所確定的期限，所附期限的目的是限制合同生效或失效。
二、無效合同
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是指合同雖然已經(jīng)成立，但因其違反法律、行政法規(guī)或公共利益，因此被確認(rèn)為無效。無效合同可從以下方面界定：
1． 無效合同是已經(jīng)成立的合同。
2． 無效合同是欠缺生效要件的合同。
3． 無效合同是不產(chǎn)生法律約束力的合同。
4． 無效合同自始無效
5． 無效合同可以全部無效，也可以部分無效。
（二）無效合同的原因
1． 主體不合格的無效合同是指締約人不具備法律所要求的合同主體資格。有以下幾種情況：
第一，無民事行為能力或限制行為能力的人訂立的合同，且法定代理人不予追認(rèn)的，簽訂的合同無效。
第二，法人或其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立合同，且相對人知道或應(yīng)當(dāng)知道的，合同無效。包括的內(nèi)容有：
�。�1） 法定代表人超越法人章程規(guī)定的權(quán)限訂立的合同。
（2） 其他組織超越了自己的權(quán)限訂立的合同
�。�3） 不具備法人資格的社會團體或組織，以法人的名義簽訂的合同。
2． 內(nèi)容不合法的無效合同
第一， 一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益的。
第二， 惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的合同。
第三， 以合法形式掩蓋非法目的的合同。
第四， 損害社會公共利益的合同。
第五， 違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的合同。
3． 無效代理的無效合同
第一，代理人未經(jīng)授權(quán)，超越代理權(quán)限或者代理權(quán)消滅后訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認(rèn)的。
第二，代理人以被代理人人的名義同自己簽訂的合同。
第三， 代理人以被代理人的名義同自己代理的其他人簽訂的合同。
第二， 代理人與對方同謀簽訂損害被代理人利益的合同。
�。ㄈo效合同的法律后果
合同被確認(rèn)為無效后，合同尚未履行的，不得履行，正在履行的，應(yīng)當(dāng)立即終止履行。當(dāng)事人根據(jù)過錯的大小承擔(dān)以下責(zé)任：
1． 返還財產(chǎn)是指合同當(dāng)事人在合同被確認(rèn)無效和被撤銷以后，對已交付給對方財產(chǎn)享有返還的請求權(quán)，而已經(jīng)接受財產(chǎn)的當(dāng)事人則有返還財產(chǎn)的義務(wù)。目的是使財產(chǎn)關(guān)系恢復(fù)到合同成立前的狀況。其并不適用所有的無效合同，只適用于一般的違約合同，對于損害國家、集體、第三人利益及社會公共利益的無效合同采用追繳財產(chǎn)的方法。
2． 折價補償是指合同被確認(rèn)無效或撤銷以后，當(dāng)事人不能返還財產(chǎn)或沒有必要返還的應(yīng)將財產(chǎn)等折價補償對方當(dāng)事人。
3． 賠償損失有過錯的一方應(yīng)當(dāng)賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。
4． 追繳財產(chǎn)是對當(dāng)事人惡意串通、損害國家、集體或者第三人利益的，將其財產(chǎn)收歸國有，或收歸集體、第三人所有。珍貴教材產(chǎn)是對實施惡性合同違法行為的制裁，不普遍使用于所有無效合同。
第五節(jié) 合同的履行
一、合同履行的含義
合同履行是指合同當(dāng)事人按照合同的約定，全面完成各自承擔(dān)的合同義務(wù)，使合同關(guān)系得以全部終止的行為。其基本含義包括：
1．履行是當(dāng)事人的履約行為，是當(dāng)事人全面正確實現(xiàn)合同義務(wù)的行為。這種依約履行，必須是當(dāng)事人雙方按照合同約定，全面正確地完成各自承擔(dān)的義務(wù)，這樣才能使合同關(guān)系歸于消滅。只完成合同規(guī)定的部分義務(wù)，屬于沒有完成履行。雙方當(dāng)事人任何一方無論不履行合同，還是不完全履行合同，均應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。
2．合同履行是當(dāng)事人全面完成合同義務(wù)的行為過程。在合同履行的行為過程中，涉及到履行過程的協(xié)助、通知、保密義務(wù)�！逗贤ā返诹畻l規(guī)定：當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠實信用原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。
二、合同履行的原則
1．合同履行應(yīng)遵循實際履行的原則。
是指當(dāng)事人必須按照有效合同約定的標(biāo)的完成合同義務(wù)，不經(jīng)協(xié)商不能用其他標(biāo)的加以代替�！逗贤ā返诎藯l規(guī)定：依法成立的合同，對當(dāng)事人具有法律約束力，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定履行自己的義務(wù)，不得擅自變更或解除合同。第六十條規(guī)定：當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)。第一百零七條規(guī)定：當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行，采取補救措施或賠償損失等違約責(zé)任。
2．遵循全面履行的原則。
是指當(dāng)事人除按照合同約定的標(biāo)的履行外，還要按照合同規(guī)定的其他條款要求，全面承擔(dān)合同義務(wù)。這一原則的作用：一是在于督促當(dāng)事人保質(zhì)、保量、按時、正確地履行合同規(guī)定的義務(wù)，防止違約情況的發(fā)生，保護當(dāng)事人雙方的合法利益。二是應(yīng)以此作為判斷合同是否履行及當(dāng)事人是否違約的標(biāo)準(zhǔn)。
3．協(xié)商履行的原則
是指當(dāng)事人雙方在履行合同過程中，應(yīng)本著相互協(xié)商和協(xié)作的目標(biāo)去履行合同�！逗贤ā返诹畻l規(guī)定：當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠實信用原則，根據(jù)合同性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。六十一條又規(guī)定：合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價款或報酬、履行地點等內(nèi)容沒有約定或約定不明確的，可以協(xié)議補充；不能達成協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或交易習(xí)慣確定。
三、合同履行中的權(quán)利
（一）雙務(wù)合同履行中的抗辯權(quán)
雙務(wù)合同中履行抗辯權(quán)是指在符合法定條件時，當(dāng)事人一方對抗對方當(dāng)事人的履行請求權(quán)，暫時拒絕履行其債務(wù)的權(quán)利。它包括同時履行抗辯權(quán)、后履行抗辯權(quán)和不安抗辯權(quán)。它是基于雙務(wù)合同當(dāng)事人雙方所負(fù)債務(wù)在成立上和履行上關(guān)聯(lián)性而形成的確保雙務(wù)合同履行的特設(shè)法律制度。
1．同時履行抗辯權(quán)
同時履行抗辯權(quán)是指合同的當(dāng)事人一方于他方未為對待給付時，可以拒絕自己的給付權(quán)利。在嚴(yán)格意義上說，同時履行是指合同沒有規(guī)定、法律也沒有規(guī)定哪一方先履行合同義務(wù)時，雙方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)同時履行合同義務(wù)�！逗贤ā返诹鶙l規(guī)定，當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時履行。一方在對方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求。一方在對方履行債務(wù)不符合約定時，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。同時履行抗辯權(quán)的行使應(yīng)具備以下條件：
�。�1）雙方當(dāng)事人的債務(wù)為同一雙務(wù)合同而發(fā)生。同一雙務(wù)合同所產(chǎn)生的兩項債務(wù)應(yīng)互為對待給付。不僅雙方互負(fù)對價，而且雙方給付應(yīng)大體相當(dāng)，不能顯示公平。
（2）當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)在履行順序上并沒有先后。當(dāng)事人雙方互負(fù)的債務(wù)沒有先后履行順序，因此，須同時履行。
�。�3）對方當(dāng)事人沒有履行債務(wù)或者履行債務(wù)不完全。一方向另一方請求履行債務(wù)時，其自己負(fù)有的債務(wù)并沒有履行，那么另一方當(dāng)事人就可以主張拒絕履行債務(wù)。如果一方當(dāng)事人已完全正確地履行了自己的債務(wù)，另一方當(dāng)事人也就不產(chǎn)生同時履行抗辯權(quán)的問題。
（4）同時履行抗辯權(quán)的行使還須對方的對待給付是可能履行的。當(dāng)一方所負(fù)債務(wù)已喪失履行的可能性時，則同時履行之目的已無法實現(xiàn)，惟有依合同解除制度強行解除合同，而不發(fā)生同時履行抗辯權(quán)問題。
2．后履行抗辯權(quán)
是指依照合同的約定或者法律的規(guī)定負(fù)有后履行義務(wù)的當(dāng)事人在負(fù)有先履行義務(wù)的一方當(dāng)事人屆期未履行義務(wù)或者履行義務(wù)有重大瑕疵的情況下，可以為了保護自己的合同利益，而拒絕履行自己相應(yīng)的義務(wù)。后履行抗辯權(quán)行使的條件：
�。�1）合同的雙務(wù)當(dāng)事人要互負(fù)債務(wù)。只有在雙務(wù)合同中才會產(chǎn)生對待給付，一方的履行與另一方的履行是互為因果的和具有關(guān)聯(lián)性的。
（2）當(dāng)事人互負(fù)的債務(wù)有先后履行的順序。只有雙方當(dāng)事人履行債務(wù)有先后順序，后一方當(dāng)事人才有權(quán)在先履行一方當(dāng)事人不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定時拒絕自己的履行。
（3）后履行抗辯權(quán)的行使須有先履行合同債務(wù)一方不履行合同債務(wù)或者履行合同債務(wù)不符合約定。
（4）須為先履行一方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)履行的債務(wù)是可以履行的。
�。ㄈ┎话部罐q權(quán)
又稱保證履行抗辯權(quán)，是具有先給付義務(wù)的一方當(dāng)事人，當(dāng)對方財產(chǎn)明顯減少，不能保證對待給付時，拒絕自己給付的權(quán)利。不安抗辯權(quán)須滿足的條件：
（1）須雙方當(dāng)事人的債務(wù)因同一雙務(wù)合同而產(chǎn)生。只有在雙務(wù)合同中，才有一方的履行是為了換取對方的履行。
�。�2）必須是負(fù)有先履行義務(wù)的一方當(dāng)事人才有權(quán)行使不安抗辯權(quán)。在對方當(dāng)事人不能為給付的現(xiàn)實危險時，先履行義務(wù)的一方當(dāng)事人為保護自己的利益暫停自己的給付的行為。
�。�3）須先履行合同義務(wù)的該方當(dāng)事人有確切證據(jù)證明對方當(dāng)事人有不能對等給付的現(xiàn)實危險。
在以下幾種情況下，先履行一方當(dāng)事人可以行使不安抗辯權(quán)：
1）后履行一方當(dāng)事人的經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化的。
2）后履行一方當(dāng)事人轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金、以逃避債務(wù)的。
3）后履行一方當(dāng)事人喪失商業(yè)信譽的。
4）有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形的。
四、合同的保全制度
合同保全，是指為防止因債務(wù)人的財產(chǎn)不當(dāng)減少而給債權(quán)人的債權(quán)帶來危害，法律賦予債權(quán)人行使代位權(quán)或撤銷權(quán)，以維護其債權(quán)的法律制度。
1． 代位權(quán)
債權(quán)人的代位權(quán)是指債務(wù)人怠于行使其到期的債權(quán)以致影響債權(quán)的實現(xiàn)，債權(quán)人可以以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)�！逗贤ā返�73條規(guī)定：“因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外�！�
代位權(quán)的特點：
�。�1）代位權(quán)是債權(quán)的法定權(quán)能，基于法律規(guī)定而產(chǎn)生，不以當(dāng)事人的約定為存在的條件。
（2）代位權(quán)是債權(quán)人以自己的名義行使本屬于債務(wù)人的債權(quán)。因此，代位權(quán)不同于代理權(quán)，代位權(quán)的行使的目的是保障自己的債權(quán)，而不是單純?yōu)榱藗鶆?wù)人的利益。
�。�3）代位權(quán)是一項保全全能而不是請求權(quán)。
�。�4）代位權(quán)須通過訴訟方式行使，并不得超過債權(quán)的范圍。
�。�5）代位權(quán)行使的對象只能是非專屬于債務(wù)人的權(quán)利。對于那些專屬于債務(wù)人的權(quán)利，如人格權(quán)、身份權(quán)、勞務(wù)債權(quán)等，必須由債務(wù)人親自行使，不能由債權(quán)人代位行使。
代位權(quán)的成立要件：
（1）債務(wù)人須享有對第三人的權(quán)利。代位權(quán)的行使必須以債務(wù)人對于第三人的權(quán)利的存在為前提，該權(quán)利是代位權(quán)行使的標(biāo)的。
（2）須債務(wù)人怠于行使其權(quán)利。怠于行使指應(yīng)當(dāng)而且能夠行使卻不行使。
�。�3）債務(wù)人已陷于遲延履行。在債務(wù)人履行期限未屆至之前，債權(quán)人不得代位行使其權(quán)利，否則是對債務(wù)人的不當(dāng)干預(yù)。只有債務(wù)人遲延履行而且怠于行使其權(quán)利，致使債權(quán)人有不能實現(xiàn)的現(xiàn)實危險，才允許債權(quán)人行使代位權(quán)。
�。�4） 須有保全的必要。是指債權(quán)有不能依其內(nèi)容獲得實現(xiàn)的危險。
代位權(quán)行使的效力：
�。�1）對債權(quán)人的效力：第一、債權(quán)人行使代位權(quán)不得超過債務(wù)人權(quán)利的范圍。第二、如果債務(wù)人拒絕受領(lǐng)代位權(quán)行使的效果時，債權(quán)人可以代位受領(lǐng)。但是，受領(lǐng)的財產(chǎn)不得專供清償或抵消自己的債權(quán)。第三、債權(quán)人行使代位權(quán)所支出的必要費用，由債務(wù)人償還。
�。�2）對債務(wù)人的效力：第一、代位權(quán)行使的效果直接歸屬于債務(wù)人。第二、代位權(quán)的行使，使債務(wù)人對該項權(quán)利的處分權(quán)受到限制。第三、債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。
�。�3）對第三人的效力：代位權(quán)的行使，一般不影響第三人的利益和權(quán)利。因為第三人應(yīng)履行自己的義務(wù)。在代位權(quán)行使時，第三人對債務(wù)人享有的抗辯權(quán)，均可用以對抗債權(quán)人。
2． 撤銷權(quán)
債權(quán)人的撤銷權(quán)是指當(dāng)債務(wù)人放棄其到期債權(quán)、無償或低價處分財產(chǎn)而損害債權(quán)人的債權(quán)時，債權(quán)人可依法請求人民法院撤消債務(wù)人的行為的法律制度。《合同法》第74條規(guī)定：“因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求人民法院撤消債務(wù)人的行為。債務(wù)人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也可以請求人民法院撤消債務(wù)人的行為。”
撤消權(quán)成立的要件：
客觀要件有：
�。�1）須債務(wù)人實施了一定的行為。
�。�2）債務(wù)人的行為須有害于債權(quán)。
�。�3）債務(wù)人的行為必須以財產(chǎn)為標(biāo)的。
主觀要件：
債務(wù)人的行為屬于有償行為時，撤銷權(quán)的成立以債務(wù)人和第三人主觀上有惡意為要件。
撤銷權(quán)的行使主體為因債務(wù)人不當(dāng)處分財產(chǎn)而使債權(quán)受到損害的債權(quán)人。
撤銷權(quán)的行使方式是由債權(quán)人以自己的名義，請求人民法院撤消債務(wù)人的不當(dāng)處分行為。撤銷權(quán)行使的范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。
撤銷權(quán)行使的效力：
撤銷權(quán)行使的效力，依法院判決的確定而產(chǎn)生，并對債權(quán)人、債務(wù)人及第三人均產(chǎn)生效力。債務(wù)人的行為一旦被撤消，即從行為開始發(fā)生時起失去約束力，因此，撤消具有溯及既往的效力。
對債務(wù)人及第三人的效力：債務(wù)人的行為一旦被撤消，即自始不發(fā)生法律效力。
對債權(quán)人的效力：債權(quán)人行使撤銷權(quán)的必要費用，有權(quán)要求債務(wù)人承擔(dān)。債權(quán)人通過行使撤銷權(quán)而獲得的財產(chǎn)或收益，應(yīng)作為全體一般債權(quán)人的共同擔(dān)保，一般債權(quán)人對這些財產(chǎn)平等受償，撤銷權(quán)人無優(yōu)先受償權(quán)。
第六節(jié) 合同變更和轉(zhuǎn)讓
一、合同的變更
（一）概念
《合同法》第77條規(guī)定：當(dāng)事人協(xié)商一致，可以變更合同，法律、行政法規(guī)規(guī)定變更合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)的，依照其規(guī)定。
合同的變更是指對原合同的有效修改和補充，它使合同權(quán)利義務(wù)內(nèi)容發(fā)生了變化，它并未改變合同的實質(zhì)內(nèi)容，也并未使得原合同關(guān)系徹底消滅。其特征：
1． 合同變更僅限于合同內(nèi)容的變更，而不涉及到合同主體。
2． 合同變更僅是對原合同內(nèi)容做某些修改和補充。 3． 合同變更是在原合同實質(zhì)內(nèi)容的基礎(chǔ)上產(chǎn)生一個新的合同關(guān)系。
變更以前的合同和變更后的合同仍保持一定的連續(xù)性和同一性。變更合同與訂立合同的程序相同。
（二）變更合同的條件
發(fā)生下列情況之一者，可以變更合同：
1．當(dāng)事人雙方經(jīng)過協(xié)商同意，并且不因此損害國家利益和影響國家計劃的執(zhí)行。
2．訂立合同所依據(jù)的國家政策被修改或取消。
3．當(dāng)事人一方由于關(guān)閉、停產(chǎn)、轉(zhuǎn)產(chǎn)而確定無法履行合同。
4．由于不可抗力或由于一方當(dāng)事人雖無過失，但由于無法防止的外因，致使合同無法履行。
5． 由于一方違約，使合同履行成為不必要。
�。ㄈ┎坏米兏贤囊�(guī)定
下列幾種情況下，不得變更合同：
1．因一方當(dāng)事人發(fā)生合并和分立。當(dāng)事人一方合并時，由合并后的當(dāng)事人承擔(dān)履行合同的義務(wù)和享受應(yīng)有的權(quán)利。當(dāng)事人一方分立時，由分立后的兩個或兩個以上的當(dāng)事人分別承擔(dān)履行合同的義務(wù)和分別享受相應(yīng)的權(quán)利。
2．當(dāng)事人一方法定代表人或承辦人變動。法人的法定代表人和合同的承辦人都不是以自己的個人身份，而是以法人的名義對外簽訂合同，合同依法成立，即對法人產(chǎn)生權(quán)利義務(wù)，而不是對法定代表人或承辦人產(chǎn)生權(quán)利義務(wù)，企業(yè)更換經(jīng)理、廠長或承辦人，不得因此而變更合同。
二、合同的轉(zhuǎn)讓
�。ㄒ唬└拍�、特征及要件
合同轉(zhuǎn)讓是指合同當(dāng)事人一方依法將其合同的權(quán)利、義務(wù)全部或部分地轉(zhuǎn)讓給第三人。合同轉(zhuǎn)讓可分為合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓、合同義務(wù)轉(zhuǎn)讓、合同承受三種。合同轉(zhuǎn)讓實質(zhì)是合同主體發(fā)生變更，其合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓，為債權(quán)人發(fā)生變更，合同義務(wù)轉(zhuǎn)讓為債務(wù)人發(fā)生變更。轉(zhuǎn)讓后的合同內(nèi)容與轉(zhuǎn)讓前的合同內(nèi)容保持同一性。其特征：
1．合同的轉(zhuǎn)讓，是指合同權(quán)利義務(wù)的轉(zhuǎn)讓，它導(dǎo)致合同主體的變更，但原合同的性質(zhì)、內(nèi)容、所附著的瑕疵等原有狀態(tài)仍保持不變，連同原合同權(quán)利、義務(wù)一并移轉(zhuǎn)至第三人。
2．合同的轉(zhuǎn)讓涉及到原合同當(dāng)事人雙方以及受讓的第三人三者之間的利益，通常應(yīng)通過原合同當(dāng)事人與第三人之間的協(xié)商一致才能實現(xiàn)。
合同轉(zhuǎn)讓的要件：
1．必須有合法有效的合同關(guān)系存在。合同轉(zhuǎn)讓以合同的有效存在為前提，如果合同根本不存在或已被撤銷、被解除，則無適用合同轉(zhuǎn)讓的余地。
2．須經(jīng)受讓人同意。合同轉(zhuǎn)讓必須經(jīng)受讓人同意，通常應(yīng)由讓與人與受讓人達成協(xié)議，在債務(wù)承擔(dān)中，也可由債權(quán)人與受讓人達成協(xié)議，該協(xié)議應(yīng)符合合同的一般要件，否則將影響合同轉(zhuǎn)讓的效力。
3．須符合法律規(guī)定的程序。合同轉(zhuǎn)讓應(yīng)及時通知對方當(dāng)事人，合同義務(wù)的轉(zhuǎn)讓，還需取得原合同債權(quán)人的同意，否則合同轉(zhuǎn)讓不發(fā)生效力。此外，由國家批準(zhǔn)的合同，在轉(zhuǎn)讓時也需批準(zhǔn)機關(guān)批準(zhǔn)。
（一）合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓
是指在不改變合同內(nèi)容的前提下，由第三人取代原合同債權(quán)人的地位。合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓的對象是合同債權(quán)，在其性質(zhì)上屬債權(quán)讓與，由于合同內(nèi)容保持不變，在通常情形下，合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人并無不利。
1． 合同債權(quán)轉(zhuǎn)讓的生效要件：
�。�1） 須有有效存在的合同債權(quán)且債權(quán)讓與不改變債權(quán)的內(nèi)容。
�。�2） 讓與的債權(quán)具有可讓與性。
（3） 須債權(quán)讓與合同有效成立。
�。�4） 債權(quán)讓與須通知債務(wù)人。
�。ǘ┖贤x務(wù)的轉(zhuǎn)讓
1． 義合同義務(wù)的轉(zhuǎn)讓也稱債務(wù)承擔(dān)，是指在不改變合同內(nèi)容的前提下，債務(wù)人將其負(fù)擔(dān)的債務(wù)轉(zhuǎn)移于第三人負(fù)擔(dān)。合同義務(wù)的轉(zhuǎn)移分合同義務(wù)的全部轉(zhuǎn)移和合同義務(wù)的部分轉(zhuǎn)移。
2． 合同義務(wù)的全部轉(zhuǎn)移是指由第三人取代原債務(wù)人承擔(dān)全部債務(wù)。由第三人與債權(quán)人訂立債務(wù)承擔(dān)合同和第三人與債務(wù)人訂立債務(wù)承擔(dān)合同兩種方式。
3． 合同義務(wù)的部分轉(zhuǎn)移是指債務(wù)人將部分債務(wù)移轉(zhuǎn)于第三人承擔(dān)。在部分債務(wù)承擔(dān)時，承擔(dān)人分擔(dān)債務(wù)后，原債務(wù)人并未退出原債務(wù)關(guān)系，而是與承擔(dān)人按約定的份額承擔(dān)債務(wù)。
（三）合同承受
1．含義
合同承受是指原合同當(dāng)事人將其債權(quán)債務(wù)一并轉(zhuǎn)移給第三人，使第三人成為合同當(dāng)事人，享受權(quán)利并承擔(dān)義務(wù)。合同承受是將合同債權(quán)債務(wù)概括移轉(zhuǎn)，承受人完全取代當(dāng)事人的地位成為合同當(dāng)事人。合同承受的方式有兩種。
�。�1） 合同移轉(zhuǎn)
是指一方當(dāng)事人經(jīng)他方當(dāng)事人同意，通過與第三人訂立合同，將其合同當(dāng)事人地位移轉(zhuǎn)于第三人。合同移轉(zhuǎn)也可因法律的規(guī)定而產(chǎn)生，《合同法》規(guī)定，出租方將財產(chǎn)所有權(quán)轉(zhuǎn)移給第三方時，租賃合同對新的所有方繼續(xù)有效。
�。�2） 企業(yè)合并
是指原存的兩個或兩個以上的企業(yè)合并為一個企業(yè)。依法律規(guī)定，企業(yè)法人合并的，它的權(quán)利義務(wù)由合并后的法人享有或承擔(dān)。由于這種債權(quán)債務(wù)的概括移轉(zhuǎn)不需要通過合同實現(xiàn)，而是由法律直接規(guī)定，因而也稱為法律規(guī)定的移轉(zhuǎn)。
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