合同法介紹

　　一、合同的概念、特點(diǎn)

　　（一）概念

　　合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。

　　合同這種行為方式已經(jīng)被廣泛應(yīng)用于社會(huì)生活的各個(gè)方面（領(lǐng)域），在社會(huì)生活中存在著各種各樣的合同。從合同所規(guī)范（調(diào)整）的社會(huì)關(guān)系的性質(zhì)來(lái)看，合同可分為：民事合同：是平等民事主體之間訂立的協(xié)議；勞動(dòng)合同：是勞動(dòng)者與用人單位之間明確勞動(dòng)權(quán)利和義務(wù)關(guān)系的協(xié)議；行政合同：是行政關(guān)系的主體之間為實(shí)現(xiàn)管理的目的而訂立的協(xié)議，由行政法調(diào)整。如綜合治理、計(jì)劃生育、環(huán)境保護(hù)等協(xié)議或責(zé)任狀。

　　合同法所稱的合同就是民事合同，不包括勞動(dòng)合同和行政合同，而且不是所有的民事合同，（主要）是指有關(guān)財(cái)產(chǎn)關(guān)系的合同。有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，如婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等協(xié)議適用其他法律，如婚姻法、收養(yǎng)法等，不適用合同法。

　　關(guān)于合同的概念，在國(guó)際上有各種理論和立法例，但總的來(lái)說(shuō)，大陸法系皆強(qiáng)調(diào)合同的“合意”，即合同是雙方當(dāng)事人意思表示的一致；而英美法系強(qiáng)調(diào)合同是一種單方允諾，而不強(qiáng)調(diào)雙方的合意。大陸法系之間也不一樣，法國(guó)認(rèn)為合同就是債權(quán)合同；而德國(guó)認(rèn)為合同包括所有的民事合同。

　　就我國(guó)而言，學(xué)者們都比較接受德國(guó)法的一些作法（在其他法律領(lǐng)域也一樣），認(rèn)為合同包括所有的民事合同，但是并非都適用合同法。民事合同大體可分為三類，一是債權(quán)合同；二是物權(quán)合同；三是身份合同。債權(quán)合同即以債權(quán)債務(wù)為內(nèi)容的合同，如買賣合同；物權(quán)合同即合同當(dāng)事人之間的權(quán)利是一種物權(quán)，而不是債權(quán)，如抵押合同中的抵押權(quán)、質(zhì)押合同中的質(zhì)權(quán)、留置合同中的留置權(quán)、土地使用權(quán)出讓合同中的土地使用權(quán)、承包合同中的承包經(jīng)營(yíng)權(quán)等等，這些權(quán)利都屬于物權(quán)，這些合同都屬于物權(quán)合同。身份合同即具有嚴(yán)格身份性質(zhì)的合同，這些權(quán)利涉及特定當(dāng)事人的人身、身份。

　　《經(jīng)濟(jì)合同法》規(guī)定：“經(jīng)濟(jì)合同是法人之間為實(shí)現(xiàn)一定的經(jīng)濟(jì)目的，明確相互權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議�！�93年修改后的經(jīng)濟(jì)合同法規(guī)定：“經(jīng)濟(jì)合同是平等民事主體的法人、其他經(jīng)濟(jì)組織、個(gè)體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶相互之間，為實(shí)現(xiàn)一定經(jīng)濟(jì)目的，明確相互權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議�！痹谥黧w中排除了普通公民個(gè)人�！渡嫱饨�(jīng)濟(jì)合同法》規(guī)定：“本法的適用范圍是中華人民共和國(guó)的企業(yè)或者其他經(jīng)濟(jì)組織同外國(guó)的企業(yè)、其他經(jīng)濟(jì)組織或者個(gè)人之間訂

　　立的經(jīng)濟(jì)合同�！敝黧w中排除了中國(guó)公民個(gè)人。《技術(shù)合同法》規(guī)定：“本法適用于法人之間、法人和公民之間、公民之間就技術(shù)開(kāi)發(fā)、技術(shù)轉(zhuǎn)讓、技術(shù)咨詢和技術(shù)服務(wù)所訂立的確立民事權(quán)利與義務(wù)關(guān)系的合同。但是不包括涉外技術(shù)合同�！敝黧w中排除了外國(guó)人�！睹穹ㄍ▌t》規(guī)定：“合同是當(dāng)事人之間設(shè)立、變更、終止民事關(guān)系的協(xié)議。依法成立的合同，受法律保護(hù)�！毕啾容^而言，合同法的規(guī)定與民法通則規(guī)定的用詞基本一致，但范圍不一樣，因?yàn)橛捎诿穹ㄍ▌t是在“財(cái)產(chǎn)權(quán)利”章的“債權(quán)”節(jié)規(guī)定的，所以民法通則中規(guī)定的合同實(shí)際僅指?jìng)鶛?quán)合同。而合同法中的合同概念比民法通則規(guī)定的范圍要寬，除債權(quán)合同外，還包括物權(quán)合同等。在合同法草案中用的是“債權(quán)債務(wù)關(guān)系”，用以體現(xiàn)合同法調(diào)整的只是財(cái)產(chǎn)合同關(guān)系，但在提交人大常委會(huì)審議后，又改回民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系。為什么呢？因?yàn)椴莅钢杏谩皞鶛?quán)債務(wù)關(guān)系”雖有其合理性，但適用范圍未免過(guò)于狹窄，如按此規(guī)定，會(huì)使許多債權(quán)之外的民事合同關(guān)系被排除在合同法調(diào)整之外，例如上述物權(quán)合同；又如目的在于取得某些共同利益的合同，如合伙合同等，都是平等主體之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系的合同，都應(yīng)該適用合同法，但如果按照合同法草案的規(guī)定，這些合同就都不適用合同法。所以合同法的最后定稿改為“民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系”，但又加了一個(gè)第二款，就是：“婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定�！本褪钦f(shuō)，這些協(xié)議也屬于民事合同，但卻不適用合同法。（除了有關(guān)身份關(guān)系的合同外，其他民事合同都適用合同法的規(guī)定。）

　　同原有合同法相比，新合同法在概念方面有兩個(gè)變化。一個(gè)是主體范圍擴(kuò)大。不論是個(gè)人、法人、其他組織、中國(guó)人、外國(guó)人都可以成為合同主體，都可以訂立合同。二是合同種類范圍擴(kuò)大，原經(jīng)濟(jì)合同法規(guī)定了9類合同（購(gòu)銷、建設(shè)工程承包、加工承攬、貨物運(yùn)輸、供用電、倉(cāng)儲(chǔ)保管、財(cái)產(chǎn)租賃、借款、財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)）。最高人民法院《關(guān)于適用〈涉外經(jīng)濟(jì)合同法〉若干問(wèn)題的解答》中規(guī)定了17類合同（貨物運(yùn)輸、合資經(jīng)營(yíng)、合作經(jīng)營(yíng)、合作勘探開(kāi)發(fā)自然資源、信貸、租賃、技術(shù)轉(zhuǎn)讓、工程承包、成套設(shè)備供應(yīng)、加工承攬、勞務(wù)、補(bǔ)償貿(mào)易、科技咨詢或者設(shè)計(jì)、擔(dān)保、保險(xiǎn)、倉(cāng)儲(chǔ)保管、委托代理）。技術(shù)合同法規(guī)定了6類合同（技術(shù)開(kāi)發(fā)〈包括委托開(kāi)發(fā)、合作開(kāi)發(fā)〉、技術(shù)轉(zhuǎn)讓〈包括專利權(quán)轉(zhuǎn)讓、專利申請(qǐng)權(quán)轉(zhuǎn)讓、專利實(shí)施許可、非專利技術(shù)轉(zhuǎn)讓〉、技術(shù)咨詢、技術(shù)服務(wù)、技術(shù)培訓(xùn)、技術(shù)中介）。其中好多是相互重疊的。合同法總則中沒(méi)有規(guī)定合同種類，分則規(guī)定了15類合同（買賣；供用電、水、氣、熱力；贈(zèng)與；借款；租賃；融資租賃；承攬；建設(shè)工程；運(yùn)輸；技術(shù)；保管；倉(cāng)儲(chǔ)；委托；行紀(jì)；居間）。同時(shí)第123條規(guī)定：“其他法律對(duì)合同另有規(guī)定的，依照其規(guī)定�！比鐡�(dān)保合同、保險(xiǎn)合同、合資經(jīng)營(yíng)合同、合作經(jīng)營(yíng)合同、合作勘探開(kāi)發(fā)自然資源合同等。第124條規(guī)定：“本法分則或者其他法律沒(méi)有明文規(guī)定的合同，適用本法總則的規(guī)定，并可以

　　參照本法分則或者其他法律最相類似的規(guī)定。”這就表明，所有不涉及身份的有關(guān)財(cái)產(chǎn)關(guān)系的合同（以財(cái)產(chǎn)關(guān)系為內(nèi)容的合同）都適用合同法。

　　（在法律上有明確規(guī)定的合同稱有名合同，在法律上沒(méi)有明確規(guī)定的合同稱為無(wú)名合同）

　�。ê贤�與契約在歷史上曾有不同的含義，合同是當(dāng)事人具有共同性的意思表示的一致的協(xié)議，即約定去共同完成某一行為，其訂約目的具有一致性，如成立社團(tuán)、合伙；相反，契約則是當(dāng)事人具有對(duì)應(yīng)性的意思表示一致的協(xié)議，即約定相互完成某一行為，這與現(xiàn)代人對(duì)合同的理解相同。）

　　（二）特點(diǎn)

　�、俸贤�是一種協(xié)議。協(xié)議就是指經(jīng)過(guò)談判、協(xié)商后所取得的一致的意見(jiàn)，是意思表示的一致。也就是人們就做某件事情經(jīng)過(guò)討價(jià)還價(jià)后達(dá)成的相同的沒(méi)有分歧的想法。

　　②合同是一種民事法律行為。民法通則規(guī)定：“民事法律行為是以設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)為目的的合法行為�！焙贤�就必須：A、是一種合法行為；B、以設(shè)立民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為目的。只有合法才受法律保護(hù)，才能產(chǎn)生當(dāng)事人所預(yù)期的法律后果。如果不合法，即使達(dá)成協(xié)議，法律也不保護(hù)，也不能產(chǎn)生合同效力，不能產(chǎn)生當(dāng)事人所預(yù)期的法律后果。

　　③合同當(dāng)事人之間具有平等法律地位。合同作為當(dāng)事人之間意思表示一致的法律行為，要求當(dāng)事人之間必須具有平等的法律地位，沒(méi)有高低貴賤之分，誰(shuí)也不能命令誰(shuí)，誰(shuí)也不能強(qiáng)迫誰(shuí)。如果當(dāng)事人之間的法律地位不平等，就不可能有真實(shí)表達(dá)自己意思的自由，亦不可能有真正的討價(jià)還價(jià)，因而也就無(wú)法認(rèn)定當(dāng)事人之間的意思表示是否一致。地位不平等的主體之間的合同，如行政管理合同、企業(yè)內(nèi)部生產(chǎn)責(zé)任制等，不是合同法上所說(shuō)的合同，都不適用合同法。

　　二、合同的分類

　�。ㄒ唬╇p務(wù)合同與單務(wù)合同

　　（二）有償合同與無(wú)償合同

　�。ㄈ�）諾成合同與實(shí)踐合同

　　（四）要式合同與不要式合同

　�。ㄎ澹┲骱贤�與從合同

　�。�六）為本人利益的合同與為第三人利益的合同

　�。ㄆ撸┯忻�合同、無(wú)名合同與混名合同

　　（八）本合同與預(yù)約合同

　�。ň牛└袷胶贤�與非格式合同

　　三、合同法的基本原則

　　合同法的一個(gè)重要成就就是較為全面的規(guī)定了合同法的基本原則。

　　（一） 平等原則。是自愿原則的前提。（內(nèi)容見(jiàn)上）

　　（二） 自愿原則。

　　自愿原則被認(rèn)為是合同法的最重要的基本原則。意思是指合同當(dāng)事人在從事合同活動(dòng)時(shí)，能充分、自主地根據(jù)自己的內(nèi)心意愿，設(shè)立、變更、終止債權(quán)債務(wù)關(guān)系，任何單位和個(gè)人不得非法干預(yù)。它是平等原則的必然延伸和要求。又是公平原則的前提。具體表現(xiàn)為：是否訂立合同自愿；同誰(shuí)訂立合同自愿；以何種形式訂立合同自愿（書(shū)面、口頭等）；訂立什么內(nèi)容的合同自愿；選擇糾紛解決的方式和適用的法律自愿。

　　自愿原則也不是絕對(duì)的，也是要受到一定限制的。一是締約限制。即給一部分當(dāng)事人施加必須締結(jié)某種合同的義務(wù)，這主要是對(duì)一些從事公共服務(wù)事業(yè)的當(dāng)事人提出的要求。如第289條規(guī)定：“從事公共運(yùn)輸?shù)某羞\(yùn)人不得拒絕旅客、托運(yùn)人通常、合理的運(yùn)輸要求�！薄督ㄖ�法》第48條規(guī)定：“建筑施工企業(yè)必須為從事危險(xiǎn)作業(yè)的職工辦理意外傷害保險(xiǎn)，支付保險(xiǎn)費(fèi)�！倍�是由法律的強(qiáng)制性規(guī)范進(jìn)行限制。任何人都不能排除這些規(guī)范的適用。如：1、在計(jì)劃性合同（即依據(jù)指令性計(jì)劃簽訂的合同）中，當(dāng)事人不享有是否訂立合同以及同誰(shuí)訂立合同的自由；2、在存貸款合同中，當(dāng)事人不享有約定過(guò)高利率的自由；3、有些合同必須經(jīng)過(guò)審批或者登記，當(dāng)事人不享有選擇合同形式的自由；4、在涉外合同中的中外合資、中外合作、中外合作勘探開(kāi)發(fā)自然資源合同，必須適用中國(guó)法律，當(dāng)事人不享有選擇適用的法律的自由。等等。

　　（三） 公平原則。

　　公平是法律最基本的價(jià)值取向。法律的基本目標(biāo)就是在公平與正義的基礎(chǔ)上建立社會(huì)秩序。公平原則要求合同當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)根據(jù)公平、正義的觀念確定各方的權(quán)利和義務(wù)。各方當(dāng)事人都應(yīng)當(dāng)在不侵害他人合法權(quán)益的基礎(chǔ)上實(shí)現(xiàn)自己的利益，不得濫用自己的權(quán)利。

　　具體內(nèi)容有二：

　　一是平衡利益。即雙方當(dāng)事人訂立合同時(shí)確定的權(quán)利和義務(wù)是要大體平衡的。但這種平衡并不是絕對(duì)的相等。判斷是否平衡有兩種情況。其一是在當(dāng)事人之間并無(wú)爭(zhēng)議時(shí)，采用當(dāng)事人主觀主義，即只要當(dāng)事人認(rèn)為各自或相互之間的權(quán)利與義務(wù)是平衡的即可，客觀上是否平衡在所不問(wèn)。其二是在當(dāng)事人出現(xiàn)爭(zhēng)議時(shí)，即當(dāng)事人認(rèn)為不平衡時(shí)，則采用客觀主義，即看是否雙方利益“大體相當(dāng)”。只要未達(dá)到顯失公平的程度，則承認(rèn)其效力。

　　二是維護(hù)社會(huì)正義。平衡利益實(shí)現(xiàn)的是當(dāng)事人之間的個(gè)別公平，公平原則還要求當(dāng)事人要維護(hù)社會(huì)正義。主要體現(xiàn)在：其一，對(duì)第三人的公平。即合同當(dāng)事人不得惡意串通，訂立合同損害第三人的利益。例如，甲和乙訂立贈(zèng)與合同，以損害丙對(duì)甲享有的債權(quán)。其二，對(duì)于標(biāo)準(zhǔn)合同或叫格式條款而言。提供格式條款的一方不得依仗自己的壟斷或優(yōu)勢(shì)地位損害社會(huì)正義，謀取非法或不合理利益，從而造成對(duì)不特定相對(duì)人顯失公平的后果。

　�。�另外，還有人把等價(jià)有償作為公平原則的一項(xiàng)內(nèi)容。其實(shí)，在1993年全國(guó)人大常委會(huì)修改《經(jīng)濟(jì)合同法》時(shí)，就把等價(jià)有償原則給刪除了�！丛�因可能是：1是否等價(jià)有償只能用客觀標(biāo)準(zhǔn)衡量，不象平衡利益那樣可以用主觀標(biāo)準(zhǔn)來(lái)衡量；2是有些合同可以是不等價(jià)的，也可以是無(wú)償?shù)模?是有了平衡利益，就沒(méi)有必要再用等價(jià)有償來(lái)規(guī)范當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系了�！担�

　　（四） 誠(chéng)實(shí)信用原則

　　誠(chéng)實(shí)信用原則被看作是私法活動(dòng)的“帝王”規(guī)則。在合同法上要求當(dāng)事人講究信用，格守諾言，誠(chéng)實(shí)不欺。在不損害他人利益的前提下，實(shí)現(xiàn)自己的利益。誠(chéng)實(shí)信用原則貫穿于合同的訂立、履行直至合同終止以后。學(xué)說(shuō)上將其分為先合同義務(wù)、附隨合同義務(wù)和后合同義務(wù)。

　　附隨合同義務(wù)，即合同履行一章中所講的通知、協(xié)助、保密的義務(wù)。

　　先合同義務(wù)，是指當(dāng)事人為訂立合同而進(jìn)行接觸時(shí)，依誠(chéng)實(shí)信用原則所應(yīng)承擔(dān)的各種說(shuō)明、告知、注意、照顧、保密及其它義務(wù)。例如，一方應(yīng)如實(shí)向另一方說(shuō)明標(biāo)的物的質(zhì)量，告知其瑕疵以及自己的生產(chǎn)或加工能力等情況。一方違反先合同義務(wù)而給另一方造成損失時(shí)，應(yīng)承擔(dān)締約過(guò)錯(cuò)的損害賠償責(zé)任（如合同法第42、43條）。

　　后合同義務(wù)，是指合同終止后，當(dāng)事人依誠(chéng)實(shí)信用原則所應(yīng)承擔(dān)的某種作為或不作為的義務(wù)。如出租人在房屋租賃合同終止后，應(yīng)允許承租人以適當(dāng)?shù)姆绞�，在適當(dāng)?shù)牡胤綇堎N或公布遷址啟示；合同終止后，應(yīng)繼續(xù)保守秘密等。

　　公平原則和誠(chéng)實(shí)信用原則都可以用來(lái)補(bǔ)充法律規(guī)定的不足，在法律沒(méi)有規(guī)定，合同沒(méi)有約定或者規(guī)定、約定不明確時(shí)，可以運(yùn)用公平原則、誠(chéng)實(shí)信用原則來(lái)確定雙方的權(quán)利和義務(wù)。

　　（五） 禁止濫用權(quán)利和遵守公序良俗的原則

　　這一原則是一切民事法律的基本原則，也是對(duì)“自愿”原則的限制和補(bǔ)充。即當(dāng)事人在自由地行使自己的權(quán)利時(shí)，不能超過(guò)其正當(dāng)界限，并且要尊重公共秩序和善良風(fēng)俗。

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