- 相關(guān)推薦
子公司能否向母公司出資問(wèn)題芻議
「內(nèi)容提要」母公司與子公司的認(rèn)定其首要標(biāo)準(zhǔn)是資本數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)，輔助性標(biāo)準(zhǔn)是實(shí)質(zhì)性標(biāo)準(zhǔn)。子公司不能向母公司出資是原則，但有例外。「關(guān)鍵詞」母公司、子公司、控股、注冊(cè)資本、例外
據(jù)以研究的案例：甲公司系一家有法人和自然人出資設(shè)立的有限責(zé)任公司。甲公司為乙公司（系有限責(zé)任公司）的股東之一，占注冊(cè)資本的比例為45%，另二個(gè)法人股東分占注冊(cè)資本30%和25%.現(xiàn)甲公司因擴(kuò)大生產(chǎn)和經(jīng)營(yíng)需要，經(jīng)公司股東會(huì)會(huì)議決定增加注冊(cè)資本。甲公司董事會(huì)制訂的增加注冊(cè)資本的方案是吸收乙公司向甲公司出資。乙公司股東會(huì)會(huì)議決定同意向甲公司出資。①
一、甲公司的觀點(diǎn)
即使認(rèn)定甲公司是乙公司的母公司，乙公司是甲公司的子公司。但甲公司與乙公司在公司法上系各自獨(dú)立的企業(yè)法人。②《公司法》并沒(méi)有對(duì)乙公司（子公司）向甲公司（母公司）出資作出禁止性的規(guī)定。因此，子公司向甲公司出資沒(méi)有法律上的障礙。況且，乙公司股東會(huì)會(huì)議也同意向甲公司出資，符合《公司法》及乙公司章程的規(guī)定。③所以，乙公司向甲公司出資從而增加甲公司的注冊(cè)資本的方案是合法的。
二、乙公司的觀點(diǎn)
乙公司的觀點(diǎn)與甲公司的觀點(diǎn)基本相同。不同點(diǎn)在于，乙公司認(rèn)為，甲公司向乙公司出資在先，甲公司成為乙公司的母公司，乙公司成為甲公司的子公司。乙公司向甲公司出資在后，同理，乙公司也可以成為甲公司的母公司，甲公司成為乙公司的子公司。因此，母子公司是可以轉(zhuǎn)換的。如果認(rèn)為子公司不能向母公司出資的話，即甲公司永遠(yuǎn)是母公司，乙公司永遠(yuǎn)是子公司，則公司法規(guī)定母子公司制度就完全變成了親屬法上的親屬權(quán)（親權(quán)）制度，這不符合公平原則及公司運(yùn)行的實(shí)踐。
三、工商行政管理部門的觀點(diǎn)
作為公司變更的行政主管部門，工商行政管理部門認(rèn)可甲公司的觀點(diǎn)。但不認(rèn)可乙公司的觀點(diǎn)。他們認(rèn)為，乙公司（子公司）向甲公司（母公司）出資，沒(méi)有盡管沒(méi)有禁止性的規(guī)定，但實(shí)務(wù)中是不允許的。理由是，根據(jù)注冊(cè)資本不變?cè)瓌t，從乙公司的角度看，乙公司向甲公司出資，實(shí)際上是乙公司減少了其注冊(cè)資本。從甲公司的角度分析，乙公司向甲公司出資，可以認(rèn)定為甲抽逃注冊(cè)資本。此其一。乙公司向甲公司出資，從甲公司角度而言，是增加了注冊(cè)資本，但乙公司減少了資產(chǎn)，從增、減關(guān)系上看，其總資產(chǎn)并沒(méi)有絕對(duì)的增加。這與增加注冊(cè)資本中的增加的含義應(yīng)是絕對(duì)增加相矛盾。所以，甲公司的注冊(cè)資本并沒(méi)有增加。此其二。在工商執(zhí)法實(shí)踐中，對(duì)子公司向甲公司出資是持禁止態(tài)度的。也是重點(diǎn)查處的對(duì)象。工商執(zhí)法是行政執(zhí)法行為，不能適用民法上法無(wú)禁止即合法的法理。此其三。子公司向母公司出資，在財(cái)務(wù)管理上無(wú)法運(yùn)行。此其四。
四、對(duì)上述觀點(diǎn)的評(píng)價(jià)
上述三方主體的三個(gè)觀點(diǎn)，其分歧點(diǎn)于如何界定母公司與子公司及其相互關(guān)系。在該問(wèn)題作為前提問(wèn)題確定后，作為子公司能否向母公司出資的問(wèn)題�，F(xiàn)對(duì)上述觀點(diǎn)作一簡(jiǎn)評(píng)，并試圖提出個(gè)人的見(jiàn)解。
�。ㄒ唬⿲�(duì)甲公司和乙公司觀點(diǎn)的評(píng)析
《公司法》第13條第2款規(guī)定，“公司可以設(shè)立子公司，子公司具有企業(yè)法人資格，依法獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。”這是公司法上僅有的關(guān)于公司與子公司之間關(guān)系的規(guī)定。因此，稱出資公司為母公司，被出資公司為子公司，在理論上及邏輯上沒(méi)有問(wèn)題。[1]（P2）但是否可以說(shuō)，凡是出資的公司與被出資的公司之間的關(guān)系，均是母、子公司之間的關(guān)系，值得探討。
對(duì)母公司與子公司的概念作出明確規(guī)定的是國(guó)家工商行政管理局制定的《企業(yè)集團(tuán)登記管理暫行規(guī)定》（以下簡(jiǎn)稱《暫行規(guī)定》）�！稌盒幸�(guī)定》第4條第2款規(guī)定，“母公司應(yīng)當(dāng)是依法登記注冊(cè)，取得企業(yè)法人資格的控股企業(yè)�！钡�3款前句規(guī)定，“子公司應(yīng)當(dāng)是母公司對(duì)其擁有全部股權(quán)④或者控股權(quán)的企業(yè)法人。”從該規(guī)定可以看出，母公司是控股公司，子公司是被控股公司。但對(duì)出資公司的出資占被出資公司注冊(cè)資本多大比例，才是控股，現(xiàn)行的法律、法規(guī)和部門規(guī)章對(duì)此沒(méi)有規(guī)定。
《暫行規(guī)定》第4條第3款后句規(guī)定，“企業(yè)集團(tuán)的其他成員應(yīng)當(dāng)是母公司對(duì)其參股或者與母子公司形成生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)、協(xié)作聯(lián)系⑤的其他企業(yè)法人、事業(yè)單位法人或者社會(huì)團(tuán)體法人�！痹摋l款規(guī)定了母公司與參股公司之間的關(guān)系。對(duì)母公司的出資占參股公司注冊(cè)資本中多大比例，方能認(rèn)定是參股，現(xiàn)行法律、法規(guī)及部門規(guī)章對(duì)此沒(méi)有作出規(guī)定。
由此可以得出，只有出資公司的出資對(duì)被出資公司的注冊(cè)資本擁有控股權(quán)時(shí)，才能稱出資公司為母公司，被出資公司為子公司。如果出資公司只是被出資公司的股東，不擁有注冊(cè)資本的控股權(quán)時(shí)，出資公司與被出資公司之間的關(guān)系不是母公司與子公司之間的關(guān)系。
在公司法理論上認(rèn)為，當(dāng)一個(gè)公司擁有另一個(gè)公司相當(dāng)多的股份而能夠?qū)ζ浼右詫?shí)際控制時(shí)，前者為母公司，后者為子公司。[1]（P2）在國(guó)際上，對(duì)控股向無(wú)統(tǒng)一的概念和標(biāo)準(zhǔn)。早期公司法理論對(duì)控股主要從資本控制的角度來(lái)加以理解，并依據(jù)資本多數(shù)原理從單純的數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)開(kāi)始的，認(rèn)為持股超過(guò)公司股本50%，便足可以對(duì)所持股的公司施加支配性影響，可以認(rèn)為擁有控股權(quán)。[2]但隨著公司的發(fā)展，開(kāi)始改變單純依據(jù)資本多數(shù)標(biāo)準(zhǔn)，而改采實(shí)質(zhì)性標(biāo)準(zhǔn)。[3]美國(guó)法律協(xié)會(huì)起草的《公司治理原則：分析與建議》1.10條從形式和實(shí)質(zhì)兩個(gè)標(biāo)準(zhǔn)對(duì)控制股東作出界定：首先認(rèn)定，通過(guò)自己或透過(guò)第三人持有公司具有表決權(quán)之已發(fā)行股份總數(shù)過(guò)半數(shù)者為控制股東；其次，縱不符合形式標(biāo)準(zhǔn)，但實(shí)質(zhì)上就公司事業(yè)經(jīng)營(yíng)或發(fā)生問(wèn)題之特定交易有行使支配之事實(shí)時(shí)，也應(yīng)被認(rèn)定為控股股東。因此，股東自己或透過(guò)第三人，持有公司具有表決權(quán)之發(fā)行股份總數(shù)25%以上者，推定該股東對(duì)公司事業(yè)經(jīng)營(yíng)具有控制權(quán)。[2]因此，美國(guó)理論界通說(shuō)認(rèn)為，“持有半數(shù)股權(quán)”并非成為控制股東的絕對(duì)要件，是否有控制從屬關(guān)系，系從實(shí)質(zhì)關(guān)系審查，如一公司被認(rèn)為對(duì)他公司的控制達(dá)到使他公司立于其代理人地位，或淪為經(jīng)營(yíng)工具者，即為控制股東。[4]德國(guó)法同樣是采用實(shí)質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)，規(guī)定如果一個(gè)公司直接或間接地受到另一個(gè)公司的施加的控制性影響，那么該公司就被稱為具有附屬性。[5]（P174）我國(guó)學(xué)者認(rèn)為，把握控制的核心有三點(diǎn)：一是要有支配公司的意思；二是對(duì)公司主要的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)實(shí)施控制，通常表現(xiàn)為對(duì)公司的重大經(jīng)營(yíng)決策施加影響和控制，以貫徹控制股東的經(jīng)營(yíng)戰(zhàn)略；三是對(duì)公司的控制是永久和強(qiáng)力的，即有計(jì)劃而持續(xù)，并非偶然而暫的。[5]（P174）
盡管認(rèn)定控股權(quán)的實(shí)質(zhì)性標(biāo)準(zhǔn)理論是公司法理論和實(shí)踐的發(fā)展，但該標(biāo)準(zhǔn)的操作性實(shí)屬困難。況且該標(biāo)準(zhǔn)也是在傳統(tǒng)的資本數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)理論的基礎(chǔ)上發(fā)展而來(lái)的。因此，筆者認(rèn)為從實(shí)務(wù)的角度出發(fā)，還是認(rèn)為傳統(tǒng)的數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)作為認(rèn)定母公司與子公司的主要標(biāo)準(zhǔn)，更易于操作。如果僅根據(jù)資本數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)，還不能認(rèn)定，則可以將實(shí)質(zhì)性標(biāo)準(zhǔn)作為輔助標(biāo)準(zhǔn)而適用。另外，從立法上也有一些國(guó)家仍堅(jiān)持資本數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)，如日本商法所規(guī)定的控制與從屬公司目前仍然采用傳統(tǒng)的界定標(biāo)準(zhǔn)，即僅及于資本參與。且公司間控制與從屬關(guān)系僅就“形式化”之百分比作為認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。[4]上述我國(guó)的部門規(guī)章也是從資本數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)上來(lái)界定母公
【子公司能否向母公司出資問(wèn)題芻議】相關(guān)文章：
關(guān)于股權(quán)出資的幾個(gè)問(wèn)題12-12
人力資本出資問(wèn)題探討03-24
芻議熱力學(xué)熱量轉(zhuǎn)移問(wèn)題12-06
論資不抵債子公司的報(bào)表合并問(wèn)題03-07
芻議中職學(xué)校英語(yǔ)教學(xué)的現(xiàn)狀、問(wèn)題與對(duì)策03-08
破產(chǎn)重整程序中股權(quán)調(diào)減與股權(quán)負(fù)擔(dān)協(xié)調(diào)問(wèn)題芻議11-15