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  • 我國國際私法立法構想可行性論證分析

    時間:2024-09-24 02:33:44 法律畢業(yè)論文 我要投稿
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    我國國際私法立法構想可行性論證分析

    我國國際私法立法構想可行性論證分析

    (一)中國需要一部完善的國際私法法典
    前面已經詳述了我國國際私法立法上的不足,必然帶來種種不良后果。恰恰法典又具有自己獨特的優(yōu)勢:體系可以較為完整科學,內容必然環(huán)環(huán)相扣,邏輯清晰,同時避免殘缺不全;內容的統(tǒng)籌畫一,必然減少相互之間的矛盾;內部規(guī)范的不斷完善,必將最大限度地擠壓司法解釋的空間,甚至杜絕司法立法;高度的集中和統(tǒng)一,增強了國際私法的公示公信;單一的法典,必然在方便內容充實、修訂的同時,方便了法官律師的查找、引用和國際私法學者的系統(tǒng)研究,利于國際私法理論的發(fā)展,進而促進國際私法立法本身的進步�?v觀我國國際私法立法中存在的所有不足及其原因,筆者認為,癥結在于我國現(xiàn)在缺乏一部與時俱進、結構合理、體系科學、內容完備而又不乏前瞻性和本土化的國際私法法典;可以說法典一旦制定,一切問題將迎刃而解。也即,國際私法法典對于中國來講,必不可少。
    (二)中國國際私法進行法典立法切實可行
    學界雖提出“在條件成熟時制定國際私法法典”,卻未明確何時為條件成熟時;有的學者干脆就否定國際私法法典在中國的可行性,而有的則認為目前條件尚不成熟。筆者認為,目前我國可以進行國際私法法典立法,條件已基本成熟。
    其一,國際私法的獨特性,決定其單獨成典成為可能。
    國際私法是一個獨立的法律部門、有著自己獨特的調整范圍和調整方式,無論沖突規(guī)范還是程序規(guī)范都明顯區(qū)別于國內民商法和民商事程序,其本身的特點決定了國際私法脫離其他部門法單獨成典成為可能。
    其二,理論成果豐碩并且成熟,法典立法有著堅強的理論支持。
    我國國際私法理論界經過長達半個世紀兼容并蓄的比較研究,已達到相當高的水平;支持國際私法法典立法的學者占了絕大多數,有關國際私法法典立法的研究成果不斷。國際私法學會成立已久,并且擁有自己的學術園地——《中國國際私法與比較法年刊》,國際私法學界每年舉行例會,探討重大問題。《示范法》就是在這種背景下,經過反復討論和修改才得以定稿的。許多學者,如徐偉功先生等還就《示范法》的完善提出了自己的獨到見解,甚至勾畫出我國“未來”國際私法典的理想模式和具體章節(jié)安排。
    《示范法》早就于2000年以雙語出版發(fā)行,總共五章166條,由總則、分則、附則三部分構成,既有原則性規(guī)定又有具體規(guī)定,既有沖突規(guī)范又含程序規(guī)范,既對傳統(tǒng)國際私法領域進行規(guī)范,又有新興領域的規(guī)定,具有一定的前瞻性,代表了一定的世界趨勢。不可否認,當時的學術界已經掌握了一定的法典立法技術,有能力將國際私法法典化�,F(xiàn)已過去幾近八年,我國國際私法立法理論可謂更上層樓。同時,隨著高教力度的加大,國際私法學者人才輩出,為國際私法法典立法提供堅強的智力支持。
    其三,我國立法實踐活動較為豐富,法典立法有著厚實的實踐基礎。
    我國現(xiàn)代立法一開始就堅持成文法道路,各種成文法典(尤其是關乎民商事的單行法典)層出不窮,其間積累了不少經驗。八年前民間都能較成功地進行法典立法,今天的立法機構肯定更有能力制定一部較完備的國際私法法典。
    2002年底,九屆全國人大已分組對包括“涉外民事關系的法律適用法”的《民法草案》進行審議,說明我國關于國際私法的專門、系統(tǒng)立法已被提上日程。同時,2007年3月16日正式通過并于同年10月1日正式實施的《物權法》法典(也是本次草案的組成部分)的成功單行出臺,為國際私法法典的即將出臺發(fā)出了一定的訊號,作出了榜樣。并且也表明該草案的組成部分應先于民法典的出臺,故不用擔心會出現(xiàn)民法典未出臺而民法通則又失效時,國際私法無法可依的狀況。
    從我國立法實踐的現(xiàn)狀看,允許內容的重復存在,說明國際私法法典的內容可暫時與其他部門法重復�!睹袷略V訟法》與《民法通則》唇齒相依,未來《民法典》一旦取代《民法通則》,《民事訴訟法》的內容勢必隨其進行適時調整,可以說《民事訴訟法》的修改指日可待,故不必擔心民訴法與未來的國際私法法典內容出現(xiàn)暫時的重復或相沖突。況且國際私法典中還可規(guī)定“此前其他部門法律與本法相沖突的適用本法的規(guī)定”。
    其四,世界上成熟的國際私法法典模式,為我國法典立法提供成功借鑒。
    從《示范法》的立法模式來看,明顯屬于上述三大流行模式的捷克斯洛伐克模式,本人認為還停留在初級階段,不甚理想。再有就是立法內容還略顯單薄,需加充實。
    立法在很大程度上是為司法實踐服務的,而司法過程又是一個漸進式的程序,將程序規(guī)范納入到國際私法典,是一個多全之舉。在筆者看來,對于大陸法系的三種模式而言,瑞士模式有著其獨特的優(yōu)越性,如內容規(guī)范十分完備:不僅規(guī)定了適用法律的一般規(guī)則與具體規(guī)則,而且還規(guī)定了國際民商事管轄權、外國判決的承認與執(zhí)行、國際破產與國際仲裁等內容;體系結構嚴謹縝密;方便司法機關操作,精細明確。它是中國國際私法立法的最佳參考模式。但也不是金科玉律,應在此基礎上加以創(chuàng)新發(fā)展。
    結  語
    我國國際私法立法有著光榮的歷史,早在唐朝《永徽律》中就有關于“化外人”的法律適用規(guī)定,近代更有民國1918年《法律適用條例》作為世界上頒布成文國際私法典的實例。而在中國國際經濟政治地位不斷上升,對外貿易與日俱增,國際競爭空前激烈的今天,沒有理由在國際私法立法上繼續(xù)落后,中國亟需一部完備的國際私法法典。

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