解讀施工合同無效相關(guān)法
為了讓大家更加了解施工合同無效相關(guān)法規(guī)的相關(guān)內(nèi)容，下面為大家解讀施工合同無效相關(guān)法規(guī)，歡迎閱讀!僅供參考哦!
6.1 施工合同無效相關(guān)法規(guī)的主要內(nèi)容
1.《合同法》第五十二、五十八條
2.《招標(biāo)投標(biāo)法》第五十、五十二、五十三、五十四、五十五、五十七條
3.《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一、二、三、四條
6.2 施工合同無效相關(guān)法規(guī)解讀
6.2.1建設(shè)工程施工合同無效的種類分析
合同成立是指雙方當(dāng)事人意思表示一致，但合同成立并不等于合同生效，生效的合同是指已經(jīng)成立的合同，并符合法定有效要件而取得法律認可的效力。當(dāng)成立的合同違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，該合同就被認定為無效合同。
關(guān)于建設(shè)工程施工合同的無效可以分為以下幾個情形：
1.《合同法》規(guī)定的關(guān)于一般合同無效的情形：
1)一方以欺詐、脅迫的手段訂立的損害國家利益的合同;
2)雙方惡意串通，損害國家或集體或第三人利益的合同;
3)以合法的形式作為掩蓋其非法目的而訂立的合同;
4)損害社會公共利益而訂立的合同;
5)違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的合同。
2.《高法司法解釋》規(guī)定的關(guān)于違反建筑法強制性規(guī)范而無效的情形
1)承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)而簽訂的建設(shè)工程施工合同;
2)承包人承接的建設(shè)工程項目超越其資質(zhì)等級所簽訂的建設(shè)工程施工合同;
3)沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建設(shè)施工企業(yè)名義所簽訂的建設(shè)工程施工合同;
4)建設(shè)工程必須進行招標(biāo)而未招標(biāo)所簽訂的建設(shè)工程施工合同;
5)根據(jù)招標(biāo)投標(biāo)法認定中標(biāo)無效而簽訂的建設(shè)工程施工合同。
3.《招標(biāo)投標(biāo)》根據(jù)無效的中標(biāo)結(jié)果所簽訂的施工承包合同而無效的情形
1)招標(biāo)代理機構(gòu)泄露應(yīng)當(dāng)保密的與招標(biāo)投標(biāo)有關(guān)的情況影響中標(biāo)所簽訂的建設(shè)工程施工合同;
2)招標(biāo)代理機構(gòu)與招標(biāo)人、投標(biāo)人串通損害國家利益、社會公共利益或者他人利益并影響中標(biāo)結(jié)果所簽訂的建設(shè)工程施工合同;
3)依法必須進行招標(biāo)的項目的招標(biāo)人向他人透露標(biāo)底等情況影響中標(biāo)結(jié)果所簽訂的建設(shè)工程施工合同;
4)投標(biāo)人相互串通、投標(biāo)人與招標(biāo)人相互串通、投標(biāo)人以向招標(biāo)人或評標(biāo)委員會成員行賄而中標(biāo)所簽訂的建設(shè)工程施工合同;
5)投標(biāo)人以他人名義投標(biāo)或者以其他弄虛作假方式騙取中標(biāo)所簽訂的建設(shè)工程施工合同;
6)依法必須進行招標(biāo)的項目招標(biāo)人違反規(guī)定與投標(biāo)人就實質(zhì)性內(nèi)容進行談判影響中標(biāo)結(jié)果所簽訂的建設(shè)工程施工合同;
7)招標(biāo)人在評標(biāo)委員會推薦的中標(biāo)候選人以外確定中標(biāo)人所簽訂的建設(shè)工程施工合同。
6.2.2建設(shè)工程施工合同被認定無效后的處理原則
1.合同無效的一般處理原則
(1)不發(fā)生當(dāng)事人所預(yù)期的法律效力，即不發(fā)生合同履行的效力
因為無效合同從來就沒有發(fā)生過法律上的效力，是自始無效、絕對無效、當(dāng)然無效。所以，理所當(dāng)然不發(fā)生合同履行的效力。但是，無論是全部無效，還是部分無效，其獨立存在的有關(guān)解決爭議方法的條款總是有效的。
(2)發(fā)生因合同無效所產(chǎn)生的法律效力，即發(fā)生返還財產(chǎn)的效力
因為無效合同使取得所有權(quán)的法律依據(jù)不復(fù)存在，所以，該所有權(quán)重新歸還給所有權(quán)人。具體的表現(xiàn)形式是返還財產(chǎn)，返還財產(chǎn)實際上是所有物的返還，所有權(quán)的復(fù)歸，具有物權(quán)的效力。若當(dāng)原物不存在不能返還或?qū)嶋H情況沒有必要返還時，應(yīng)當(dāng)折價補償，此時返還財產(chǎn)具有債權(quán)的效力。
(3)發(fā)生締約過失責(zé)任的法律效力，即發(fā)生承擔(dān)損害賠償?shù)男Я?/p>
因為無效合同自始無效，所以，在締約過程中，或締約人一方或締約雙方，或故意或過失，違反先合同義務(wù)，使合同嚴重欠缺有效條件，從而使合同無效，若因此造成損失的，有過錯的一方應(yīng)當(dāng)賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。
(4)發(fā)生行政處罰的法律效力，即發(fā)生承擔(dān)行政追繳財產(chǎn)、罰款的效力
如果合同是由于當(dāng)事人惡意串通、損害國家、集體或者第三人利益而無效的，行政主管單位將對當(dāng)事人的一方或雙方處以追繳財產(chǎn)、罰款等行政處罰。其實，并不一定需要雙方惡意串通，只要主觀上故意即可，并且是追繳故意方的已交付的財產(chǎn)也包括約定交付的財產(chǎn)。但如果雙方當(dāng)事人主觀上都是故意的或雙方惡意串通，應(yīng)追繳雙方當(dāng)事人的已交付或約定交付的財產(chǎn)，此時就不存在返還財產(chǎn)。
2.施工合同無效的處理原則
根據(jù)合同履行程度及已完在建工程質(zhì)量這兩個因素，建設(shè)工程施工合同無效處理可分為以下幾種情形。
(1)工程項目尚未開工的情形
在簽訂了工程施工承包合同后，發(fā)現(xiàn)合同無效，若工程尚未開工(或開工不久)，則可以采用恢復(fù)原狀原則處理，雙方返還因該合同取得的財產(chǎn)，發(fā)包方退還施工方質(zhì)量保證金或承包方退還工程預(yù)付款等。
若完全是施工單位的過錯造成施工合同無效(例如施工方在招標(biāo)投標(biāo)過程中，使用虛假資質(zhì)欺騙評標(biāo)委員會而中標(biāo)所簽訂的施工承包合同)，則發(fā)包可以向施工方提出要求賠償所造成的損失。
(2)工程項目已竣工的情形
1)驗收合格。雖然施工合同無效，但無法適用無效合同恢復(fù)原狀的辦法處理，只能折價補償。工程質(zhì)量是建筑工程的生命，因此，項目竣工驗收合格的，其折價補償?shù)挠嬎銟?biāo)準則參照該無效合同中約定的支付工程款的標(biāo)準來計算。
2)驗收不合格，修復(fù)后驗收合格。法律法規(guī)規(guī)定，建設(shè)工程經(jīng)驗收不合格的，承包人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)返修義務(wù)，返修費用由承包人自行承擔(dān)。如果承包人拒絕承擔(dān)返修義務(wù)或者雙方基于喪失合作基礎(chǔ)的情況，可以由第三人進行修復(fù)工作，發(fā)包人可以要求承包人承擔(dān)修復(fù)費用。
建設(shè)工程質(zhì)量驗收不合格的，但經(jīng)承包人或第三人修復(fù)后合格了，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)參照無效合同中約定的支付工程款的標(biāo)準來支付工程款。若修復(fù)是由承包人完成的，則修復(fù)費用由承包人自己承擔(dān)。
3)不合格的已完工程質(zhì)量經(jīng)修復(fù)后仍然不合格的。施工合同解除后，承包人已完成的建設(shè)工程質(zhì)量不合格的，經(jīng)承包人或第三人修復(fù)后仍不合格的，為此，根據(jù)“工程質(zhì)量優(yōu)先”原則，對喪失了使用價值建設(shè)工程，只能重新進行建設(shè)。出現(xiàn)這種情況，承包人不僅沒有請求支付工程價款的權(quán)利，而且還需要對重新修筑的建設(shè)工程“買單”。
4)情況類似但不屬于無效合同的情形
《解釋》同時規(guī)定了不予支持的無效合同請求：
�、倏⒐で叭〉孟鄳�(yīng)資質(zhì)的
由于企業(yè)的資質(zhì)并不是一成不變的，有的時候可能會出現(xiàn)下面的情形：承包商在超越資質(zhì)承攬工程后取得了相應(yīng)的資質(zhì)。對于這種情況，需要區(qū)分其資質(zhì)取得的時間來分別予以處理。如果該資質(zhì)是在工程竣工后取得，則該承包合同依然按照上面的無效合同處理。如果該資質(zhì)是在竣工前取得，《解釋》第5條規(guī)定：“承包人超越資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍簽訂建設(shè)工程施工合同，在建設(shè)工程竣工前取得相應(yīng)資質(zhì)等級，當(dāng)事人請求按照無效合同處理的，不予支持。”
�、诔袛埲縿趧�(wù)作業(yè)的勞務(wù)分包合同
勞務(wù)作業(yè)分包，是指施工總承包企業(yè)或者專業(yè)承包企業(yè)(以下簡稱勞務(wù)作業(yè)發(fā)包人)將其承包工程中的勞務(wù)作業(yè)發(fā)包給勞務(wù)分包企業(yè)(以下簡稱勞務(wù)作業(yè)承包人)完成的活動。其簽訂的分包合同即是勞務(wù)分包合同。
勞務(wù)分包的分包單位僅僅提供勞務(wù)作業(yè)，不涉及工程建設(shè)的技術(shù)問題。因此，我國建設(shè)法律法規(guī)并沒有限制勞務(wù)作業(yè)的分包人承攬全部建設(shè)工程的勞務(wù)作業(yè)。因此，《解釋》第7條規(guī)定：“具有勞務(wù)作業(yè)法定資質(zhì)的承包人與總承包人、分包人簽訂的勞務(wù)分包合同，當(dāng)事人以轉(zhuǎn)包建設(shè)工程違反法律規(guī)定為由請求確認無效的，不予支持。”
6.2.3避免施工承包合同無效應(yīng)注意的幾個問題
避免施工承包合同無效應(yīng)主要注意以下幾點：
1.確定擬建工程項目是否屬于必須招標(biāo)投標(biāo)項目
發(fā)包方對所發(fā)包的建設(shè)工程項目要判斷是否是必須經(jīng)過招標(biāo)投標(biāo)的工程建設(shè)項目，《招投標(biāo)法》規(guī)定必須招標(biāo)的項目有以下四類：第一類是大型基礎(chǔ)設(shè)施、公共事業(yè)等關(guān)系社會公共利益、公共安全的項目;第二類是全部或部分使用國有資金投資或者國家融資項目;第三類是使用國際組織或者外國政府貸款、援助資金的項目;第四類是法律或國務(wù)院規(guī)定必須進行招投標(biāo)的項目。
如果必須進行招標(biāo)的項目而不招標(biāo)，或化整為零等方式規(guī)避招標(biāo)的，所簽訂的建設(shè)工程施工合同是無效。若是必須招標(biāo)投標(biāo)的工程建設(shè)項目，則必須經(jīng)過招標(biāo)投標(biāo)程序來選定工程建設(shè)項目的承包單位，在此基礎(chǔ)上所簽訂的施工承包合同才可能合法有效。
2.進行招標(biāo)投標(biāo)的項目保證合法進行
對進行招標(biāo)投標(biāo)的建設(shè)工程項目，則應(yīng)進行合法的招標(biāo)投標(biāo)，要防止招標(biāo)代理機構(gòu)泄露招標(biāo)有關(guān)的的秘密;招標(biāo)代理機構(gòu)與招標(biāo)人、投標(biāo)人串通;招標(biāo)人向他人透露標(biāo)底;投標(biāo)人相互串通以及投標(biāo)人與招標(biāo)人相互串通;投標(biāo)人以向招標(biāo)人或評標(biāo)委員會成員行賄;投標(biāo)人以他人名義投標(biāo);招標(biāo)前進行實質(zhì)性內(nèi)容談判等。如果由于以上原因出現(xiàn)招標(biāo)無效，則所簽訂的施工承包合同隨之無效。
3.對直接發(fā)包的工程項目尤其要審核承包人及發(fā)包人的資格
對不一定經(jīng)招標(biāo)投標(biāo)程序選定施工承包單位的工程建設(shè)項目，發(fā)包方采取直接發(fā)包的方式簽定施工承包合同的，尤其要對承包人的資質(zhì)進行嚴格的審查，有必要進行一定的盡職調(diào)查，以確保承包人有資質(zhì)，并且資質(zhì)等級與所承包的工程項目相符合。同樣承包人也應(yīng)該對發(fā)包人的資格進行必要的審查。
4.充分利用合同補正理論
在簽訂施工承包合同時，由于各種原因未發(fā)現(xiàn)承包方超越資質(zhì)承攬工程，則發(fā)包人可以認定合同無效。若承包單位所承接的工程項目在實際施工中，已完工程建設(shè)質(zhì)量事實良好，且施工單位正在申請相應(yīng)資質(zhì)，則發(fā)包方可以促使承包單位盡快辦理相應(yīng)的資質(zhì)，從而使施工承包合同合法有效。
5.對擬建工程的發(fā)包方式可能出現(xiàn)無效合同的關(guān)鍵點進行事先評估
發(fā)包方對擬建工程項目，在確定發(fā)包方式后，就應(yīng)注意所確定的發(fā)包方式可能出現(xiàn)簽訂的施工承包合同無效的關(guān)鍵點，并做出一定的防患措施計劃。例如直接發(fā)包的，則應(yīng)對資質(zhì)的審查顯得尤其重要。如果是通過招標(biāo)投標(biāo)發(fā)包的，則除對施工單位資質(zhì)審查外，還應(yīng)監(jiān)督招標(biāo)投標(biāo)過程的合法性，防止出現(xiàn)無效合同的情形。
6.發(fā)現(xiàn)合同無效后注意收集相關(guān)證據(jù)
如果施工承包合同已經(jīng)簽訂，且工程已施工到一定部位時，發(fā)現(xiàn)此合同有瑕疵而無效時，承、發(fā)包雙方則應(yīng)當(dāng)注意收集有關(guān)無效合同完全是對方過錯的證據(jù)和自身無過錯的證據(jù)。
7.及時檢驗工程質(zhì)量，切忌擅自使用
發(fā)包方收到竣工驗收報告后應(yīng)及時組織有關(guān)單位驗收，并對承包人在《竣工驗收證明書》事先填寫的內(nèi)容仔細審查，如有不同意見應(yīng)在該證明書上表明不同意見，以免造成“默認”通過驗收的不利后果。
工程未經(jīng)竣工驗收或竣工驗收未通過的，發(fā)包方不得使用，如果使用將會免除承包方對工程施工質(zhì)量修復(fù)的責(zé)任，除地基與主體工程外，其他施工質(zhì)量問題都將由發(fā)包方自己承擔(dān)。
6.3 施工合同無效糾紛典型案件分析
6.3.1基本案情
2004年5月16日，某工程公司(以下簡稱為“承包人”)經(jīng)競標(biāo)取得某大型住宅工程的施工承包權(quán)，然后以勞務(wù)分包的名義將工程施工合同轉(zhuǎn)讓給掛靠某建筑工程公司(以下簡稱為“被掛靠企業(yè)”)的另一施工企業(yè)(以下簡稱為“實際施工人”)。
在施工過程中，由于實際施工人力量薄弱、管理能力有限等原因，時常拖欠材料款和人工工資，造成工程進度一度不能達到合同的要求。承包人為了按時保質(zhì)地完成建設(shè)工程，在不斷督促實際施工人及時清償相關(guān)債務(wù)無效的情況下，迫不得已為其墊付了部分材料款和人工工資，并為其部分材料采購提供了擔(dān)保，致使承包人為實際施工人墊付材料款和人工工資以及擔(dān)保責(zé)任執(zhí)行款之和大于承包人欠付實際施工人的'工程款項，實際施工人對承包人為其超付的款項這一事實予以確認。
在承包人多次向?qū)嶋H施工人討要多支付的款項未果的情況下，承包人無奈于2006年2月以被掛靠企業(yè)為被告提起欠款的訴訟。在訴訟過程中，被掛靠企業(yè)提出的主要抗辯理由是：雙方實系非法轉(zhuǎn)包關(guān)系應(yīng)屬無效，要求法院因非法轉(zhuǎn)包取得非法利益為由要求法院沒收原告的非法所得，并以工程價款約定太低為由，要求重新鑒定工程價款。
6.3.2爭議焦點
本案的爭議焦點主要是被掛靠企業(yè)所提出的抗辯理由是否有法律依據(jù)。具體可分為以下幾點：
1)承包人與被掛靠企業(yè)所簽訂的合同是否有效的問題。
2)如果承包人與被掛靠企業(yè)所簽訂的合同是有效的，則被掛靠企業(yè)所要求重新鑒定工程價款是否有法律依據(jù);如果承包人與被掛靠企業(yè)所簽訂的合同是無效的，則工程款價款如何確定。
3)如果承包人與被掛靠企業(yè)所簽訂的合同是無效的，被掛靠企業(yè)要求法院沒收承包人的非法所得是否有法律依據(jù)。
6.3.3簡要評析
1.承包人與掛靠企業(yè)所簽訂的工程合同是無效合同，不具法律效力
承包人與掛靠企業(yè)所簽訂的合同名為勞務(wù)合同實為非法轉(zhuǎn)包合同。雖然法律并沒有限制承包人將其承包的工程中的勞務(wù)部分進行分包。但是對施工分包是有一定的限制的。本案件中的分包其實質(zhì)就是非法轉(zhuǎn)包。
所謂非法轉(zhuǎn)包是指工程施工合同的承包人不履行合同約定義務(wù)，將其承包的工程建設(shè)任務(wù)轉(zhuǎn)讓給第三人(即轉(zhuǎn)承包人)，其自身不對工程承擔(dān)技術(shù)、質(zhì)量、經(jīng)濟法律責(zé)任的行為。非法轉(zhuǎn)包主要有兩種情形：一種是承包人將全部工程轉(zhuǎn)包;另一種是承包人將全部工程肢解后以分包的名義轉(zhuǎn)包。本案件中的非法轉(zhuǎn)包則屬于第一種情形。
所謂勞務(wù)分包是指工程施工合同的承包人將其承包工程的勞務(wù)作業(yè)發(fā)包給有勞務(wù)資質(zhì)的企業(yè)完成的行為。所以，二者在本質(zhì)上有根本的區(qū)別，但在表現(xiàn)形式上兩者均由第三人完成應(yīng)由自己完成的建設(shè)工程的部分或全部工作，有一定相似之處。但是，非法轉(zhuǎn)包的承包主體實際上已發(fā)生了變更、而勞務(wù)分包的承包主體并未發(fā)生變更，只是承包人將其勞務(wù)部分分包給勞務(wù)企業(yè)完成。
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》的第四條規(guī)定：“承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無效。”本案例的承包人與被掛靠企業(yè)所簽訂的合同，其實質(zhì)是非法轉(zhuǎn)包合同，所以是無效合同。
2.施工承包合同被認定無效后的工程價款的確定
《合同法》第五十八條規(guī)定：“合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)予以返還;不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價補償。有過錯的一方應(yīng)當(dāng)賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。”施工承包合同履行過程是勞動和建材等逐漸物化的過程，所以，當(dāng)合同被認定為無效時，其物化的過程可能已達到相當(dāng)程度，因此，沒有必要、也不可能適用返還的方式使合同恢復(fù)到簽訂合同狀態(tài)，只能采取折價補償方式。
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》的第二條規(guī)定：“建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應(yīng)予支持。”所以，本案因簽訂的是非法轉(zhuǎn)包合同，因此是無效合同。如果確經(jīng)工程竣工驗收合格的，可以參照合同的約定來確定工程價款。
3.施工合同被認定無效，法院沒收承包人的非法所得是否有法律依據(jù)
《建筑法》第六十七條規(guī)定：“承包單位將承包的工程轉(zhuǎn)包的，或者違返反本法規(guī)定進行分包的，責(zé)令改正，沒收違法所得，并處罰款，可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級;情節(jié)嚴重的，吊銷資質(zhì)證書。”而在《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》中的第四條規(guī)定的更為明確。
本案所簽訂的非法轉(zhuǎn)包合同是無效合同，人民法院是可以根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，收繳當(dāng)事人已經(jīng)取得的非法所得。所以，如果法院沒收承包人的非法所得是有充分法律依據(jù)的。
【解讀施工合同無效相關(guān)法】相關(guān)文章：
合同無效五種情形解讀11-18
合同法規(guī)定無效合同11-20
試析無效合同和可撤銷合同10-11
企業(yè)資產(chǎn)損失稅前扣除有關(guān)法規(guī)解讀08-12
融資租賃合同的無效情形11-04
建筑工程合同無效的情形11-01
合同法規(guī)定的無效合同情形08-29
施工員前景待遇解讀08-22