我國(guó)古代契約制度的特點(diǎn)和影響研究

　　中國(guó)古代契約制度產(chǎn)生于中國(guó)傳統(tǒng)社會(huì)氛圍中，從而不可避免的受到了中國(guó)文化思想的影響，在契約的表現(xiàn)形式、契約原則、糾紛解決方式及效力保障等方面具有其獨(dú)特的一面。

　�。ㄒ唬┲袊�(guó)古代契約制度的表現(xiàn)形式

　　中國(guó)古代契約制度的表現(xiàn)形式以民間慣例為主，成文的書(shū)面形式比較少。此種現(xiàn)象是在我國(guó)特有的文化歷史背景下出現(xiàn)的，它具有強(qiáng)烈的歷史局限性與文化局限性。

　　在中國(guó)歷史上，封建“國(guó)家”的直接統(tǒng)治只及于州縣，再往下，有各種血緣的、地緣的和其他性質(zhì)的團(tuán)體，如家族、村社、行幫、宗教社團(tuán)等等，普通民眾就生活于其中。這些對(duì)于一般民眾日常生活有著絕大影響的民間社群，無(wú)不保有自己的組織、機(jī)構(gòu)和規(guī)章制度，而且，它們那些制度化的規(guī)則，雖然是由風(fēng)俗習(xí)慣長(zhǎng)期演變而來(lái)，卻可以在不同程度上被我們視為法律。當(dāng)然，這些法律不同于朝廷的律例，它們甚至不是通過(guò)“國(guó)家”正式或非正式“授權(quán)”產(chǎn)生的，在這種意義上，我們可以統(tǒng)稱之為“民間法”[1]。 民間法具有多種多樣的形態(tài)，但其實(shí)質(zhì)都是一種民間慣例。從一定的角度上來(lái)說(shuō)，民間法是封建法律的補(bǔ)充，具有官府與民間共同認(rèn)可的法律效力。

　　中國(guó)古代法律在對(duì)民事法律關(guān)系的調(diào)整與規(guī)范上，通過(guò)以禁止性、懲罰性為特征的刑法典的性質(zhì)和形式來(lái)表現(xiàn)；對(duì)違犯民事法律法規(guī)的行為均采用了法律責(zé)任的刑事責(zé)任承擔(dān)方式而非民事責(zé)任的承擔(dān)方式。這樣，在中國(guó)古代的民事法律關(guān)系具有很強(qiáng)的刑事法律關(guān)系的性質(zhì)；民事法規(guī)也具有刑事法規(guī)的特征。于是，民事法規(guī)與刑事法規(guī)不分，民事法律均采用刑事法律的形式并與刑事法律一起規(guī)定在刑法典之中。從而也就順理成章的造成中國(guó)古代的民事法律規(guī)范缺乏，而法律典籍在編纂體例和結(jié)構(gòu)上也呈現(xiàn)出民刑不分、諸法合體的特征。直到晚清修律前，還沒(méi)制定過(guò)單一的訴訟法。有關(guān)訴訟的法律規(guī)定或散見(jiàn)于律典，或見(jiàn)于條例，從形式上看，不僅刑事訴訟與民事訴訟沒(méi)有明顯的區(qū)分，就是實(shí)體法與程序法也同樣沒(méi)有嚴(yán)格的劃分，這種狀況決定于中國(guó)古代的國(guó)情，反映了關(guān)于法律體系的認(rèn)識(shí)水平與立法技術(shù)的水平。

　　造成此種現(xiàn)象的出現(xiàn)，筆者認(rèn)為主要有兩個(gè)方面的原因來(lái)闡述：

　　1、中國(guó)傳統(tǒng)社會(huì)中，占據(jù)社會(huì)思潮主流的為主張“德政”與“禮治”的儒家思想。在其影響下，封建社會(huì)統(tǒng)治階層在制定維護(hù)其政權(quán)的法律法規(guī)時(shí)偏向“重刑輕民”的法律思想，主張以德治萬(wàn)民，排斥訴訟。、“無(wú)訟”，成為傳統(tǒng)法律文化上的最高追求。

　　建立一個(gè)和諧、有序的社會(huì)，是中國(guó)先哲們的政治理想。盡管各家學(xué)派思想激烈交鋒、莫衷一是，但對(duì)于訴訟的看法卻殊途同歸。

　　道家崇尚自然和諧、自然的境界，向往“小國(guó)寡民”的理想社會(huì)，提倡“寡欲”、“無(wú)為”，“使民不爭(zhēng)”[1]。儒家期待的也是沒(méi)有訴訟、沒(méi)有紛爭(zhēng)，人們和睦相處、情同手足的和諧社會(huì)�！奥�(tīng)訟，吾猶人也，必也使無(wú)訟乎”[2]，既代表了儒家對(duì)訴訟的看法，也是傳統(tǒng)訴訟觀的核心內(nèi)容�？鬃釉凇奥�(tīng)訟”的同時(shí)追求“無(wú)訟”的目標(biāo)；“聽(tīng)訟”是實(shí)現(xiàn)無(wú)訟的一種手段，“無(wú)訟”才是聽(tīng)訟的最終目的。法家主張“以刑去刑”，最終目的也是取消刑殺和訴訟。因此，“無(wú)訟”觀念成為一種理想和價(jià)值追求，成為中國(guó)古代社會(huì)的法律思想文化的最高準(zhǔn)則。

　　2、中國(guó)傳統(tǒng)社會(huì)是一個(gè)以小農(nóng)自然經(jīng)濟(jì)為主體的農(nóng)業(yè)經(jīng)濟(jì)社會(huì)模式。交通不便、商業(yè)流通滯后、戶籍管理嚴(yán)格等原因造成中國(guó)古代民眾處于一個(gè)狹小的社會(huì)空間里，即所謂的“熟人社會(huì)”空間。社會(huì)人與人之間的關(guān)系復(fù)雜，可能是鄰居，同時(shí)是工作同事，甚至還可能是親戚，于是構(gòu)成了一個(gè)“熟人”的社會(huì)。同時(shí)，人們的生產(chǎn)局限于直接或間接利用土地，離開(kāi)土地難以生存，其結(jié)果就是社會(huì)流動(dòng)性差，形成了相對(duì)“靜止”的社會(huì)。在費(fèi)孝通看來(lái)，這種社會(huì)結(jié)構(gòu)影響了其中人的行為和人的文化，形成了特殊的制度：每個(gè)人擁有著特定的身份，在處理家庭糾紛、解決社會(huì)困難的時(shí)候就習(xí)慣于采用差序格局、長(zhǎng)老統(tǒng)治、無(wú)為政治、無(wú)訟等禮治的方式。[3]

　　（二）中國(guó)古代契約制度的原則特點(diǎn)

　　1、中國(guó)古代契約制度具有團(tuán)體本位特色，契約制度的主體不是個(gè)體存在，而是與整個(gè)社會(huì)緊密聯(lián)系，不可分割。在中國(guó)古代社會(huì)中，有一條聯(lián)系社會(huì)、貫穿整個(gè)古代社會(huì)歷史的紐帶——中國(guó)特色的倫理人常。其以血緣、宗法、等級(jí)為實(shí)體內(nèi)容構(gòu)成社會(huì)的人際關(guān)系網(wǎng)絡(luò)，其核心是血緣關(guān)系，家族本位。倫理一詞，實(shí)際指的就是古代宗法社會(huì)中的血緣家族為基礎(chǔ)的人倫尊卑等級(jí)秩序，亦稱倫常，即人倫道德。中國(guó)自古就有“家國(guó)相通”之說(shuō)，家與國(guó)并無(wú)明確界定。從來(lái)中國(guó)社會(huì)組織輕個(gè)人而重家族，先家族而后國(guó)家，是以家族本位為中國(guó)特色之一，宗族思想成為封建專制統(tǒng)治的政治思想觀念。

　　宗族制度是中國(guó)古代以家長(zhǎng)制為核心、以血緣關(guān)系為紐帶的特殊社會(huì)體制。梁?jiǎn)⒊�先生曾謂：“中國(guó)古代的政治是家族本位的政治�！睂�(duì)于傳統(tǒng)社會(huì)的絕大多數(shù)中國(guó)人而言，宗族關(guān)系是人生中最主要的社會(huì)關(guān)系，一個(gè)人的生、養(yǎng)、病、死，生前的婚姻嫁娶、擇業(yè)謀生，身后的祭葬承嗣等等人生基本問(wèn)題，大約沒(méi)有能脫離與宗族的關(guān)系的。宗法精神貫穿于中國(guó)古代及近代社會(huì)結(jié)構(gòu)中，是維系社會(huì)結(jié)構(gòu)的紐帶，是穩(wěn)定社會(huì)的因素，宗法觀念全面地支配著中國(guó)古代社會(huì)生活的方方面面。在這中情況下，個(gè)體牢牢依附于血緣關(guān)系和宗族關(guān)系，缺乏個(gè)體性與獨(dú)立性。宗族中形成的人倫關(guān)系，繼續(xù)約束著每個(gè)個(gè)體，個(gè)體始終依附于族權(quán)、父權(quán)、夫權(quán)的人倫關(guān)系之中。梅因的《古代法》一書(shū)中認(rèn)為：“權(quán)利制度的有無(wú)關(guān)鍵在于個(gè)人主體性在社會(huì)（法律）上的承認(rèn)與否”。以“親親”、“尊尊”的宗法思想為指導(dǎo)的“禮治”和以“三綱五�！睆�(qiáng)調(diào)身份和等級(jí)觀念的“儒教”為傳統(tǒng)的中國(guó)古代思想從起始就漠視人的主體性。人們往往不被視為一個(gè)個(gè)人，而是始終被視為一個(gè)特定團(tuán)體的成員而存在。換句話說(shuō)，社會(huì)的單位是“家族”而非“個(gè)人”。由此產(chǎn)生了一些法律上的重要特征。首先，“個(gè)人并不為其自己設(shè)定任何權(quán)利，也不為其自己設(shè)定任何義務(wù)。他所應(yīng)遵守的規(guī)則，首先來(lái)自他所出生的場(chǎng)所，其次來(lái)自他作為其中成員的戶主所給他的強(qiáng)行命令”。[1]進(jìn)一步說(shuō)，權(quán)利、義務(wù)的分配決定于人們?cè)诩易宓取疤囟▓F(tuán)體”中具有的身份(貴族或平民、父或子、夫或妻等)。其次，財(cái)產(chǎn)權(quán)利與親族團(tuán)體的權(quán)利糾纏在一起，難以分離。中國(guó)古代社會(huì)的家庭制度的一個(gè)重要特點(diǎn)即：家庭成員之間“同居共財(cái)”，家庭的財(cái)產(chǎn)由家主掌控，家庭的活動(dòng)由家主決定。家庭成員的個(gè)人主體身份受到制約。再次，“個(gè)人道德的升降往往和個(gè)人所隸屬集團(tuán)的優(yōu)缺點(diǎn)混淆在一起，或處于比較次要的地位”。[2]實(shí)際上，不特道德責(zé)任如此，法律責(zé)任也是如此。

　　2、中國(guó)古代契約制度含義廣泛，契約的立定遵循自由原則。中國(guó)古代主要以契約指稱當(dāng)事人之間有關(guān)權(quán)利義務(wù)的協(xié)議，不僅包括借貸契約，而且包括買賣、租佃、合伙、典賣等契約。契約，在中國(guó)古代一般簡(jiǎn)稱“契”或“約”，又稱“券”。唐律疏義云：“謂以繩束之�！焙髞�(lái)引申為“約束”的意思。人們?cè)跁?shū)寫(xiě)契約時(shí)是一式兩份的格式，往往將兩份契紙并攏騎縫劃上幾道記號(hào)或者寫(xiě)上“同”、“合同”、“合同大吉”等字樣，以便將來(lái)核對(duì)是否屬于原件。這種記號(hào)就稱為“合同”，而這種契約就稱為“合同契”。因此，在中國(guó)古代，“合同僅是契約形式之一種。嚴(yán)格地說(shuō)，它是驗(yàn)證契約的一種標(biāo)記。

　　對(duì)于契約的立定，古代法律一般遵循契約自由原則。漢代以后土地買賣的盛行，在民間土地買賣契約中往往都要寫(xiě)上“私約如律令”之語(yǔ)。如《漢建寧元年（168年）潘延壽買地磚券》云：“有私約者當(dāng)律令”；《晉咸康四年（338年）朱曼妻買地宅石券》：“如天帝律令”；《宋泰始六年（470年）歐陽(yáng)景熙買地石券》、《齊永明五年（487年）秦僧猛買地石券》，均書(shū)有“分券為明如律令�！盵1]大量的土地買賣契約使用“如律令”一語(yǔ)，表明契約在當(dāng)事人之間具有法律的效力。至唐宋時(shí)期，契約已完全成為私人之間的事務(wù)，法律一般不加以干涉。在社會(huì)意識(shí)上，“政法”和“私契”是并行無(wú)涉的，契約的訂立和履行完全取決于當(dāng)事人的意志。

　　盡管中國(guó)古代社會(huì)契約活動(dòng)以民間自主為主，但官府法律并不是毫無(wú)限制。如唐宋法律規(guī)定，凡計(jì)算利息的公私債務(wù)，如果利息超過(guò)法律的限制或者債權(quán)人私自扣押債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)，則官府就必須受理，并加以干預(yù)。此外，中唐以后法律對(duì)于田宅等不動(dòng)產(chǎn)買賣中有親鄰典主優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的規(guī)定。法律和民間習(xí)慣都強(qiáng)調(diào)訂立契約必須為雙方合意，禁止強(qiáng)迫成立契約。易言之，雙方當(dāng)事人共同協(xié)商一致是契約成立的必要條件，否則，所訂立的契約就是無(wú)效的。

　　（三）中國(guó)古代契約制度的糾紛解決方式

　　中國(guó)古代契約制度對(duì)于矛盾糾紛的解決以民間私下調(diào)解為主，很少訴于官府。據(jù)歷史資料顯示，中國(guó)古代百姓對(duì)于民事糾紛的解決，第一選擇是“息訟”、民間私下調(diào)解，萬(wàn)非得以，不訴于官府。造成此種特殊現(xiàn)象的出現(xiàn)，其原因很多。本文主要從以下幾個(gè)方面來(lái)解剝闡述。

　　1、中國(guó)古代社會(huì)封建政府對(duì)訴訟實(shí)行控制。中國(guó)古代社會(huì)是一個(gè)等級(jí)森嚴(yán)、律法嚴(yán)厲、皇權(quán)至上的封建社會(huì)，講究“君君臣臣父父子子”與“君為臣綱、父為子綱、夫?yàn)槠蘧V”等倫理綱常。官府與民眾的關(guān)系是統(tǒng)治者與被統(tǒng)治者的關(guān)系，相互之間階級(jí)鮮明。封建官員視百姓為草芥，極度輕視百姓的權(quán)利，因而官民之間隔閡比較大，甚至隱隱處于相互警惕與對(duì)立的立場(chǎng)。官民之間的不信任造成百姓對(duì)訴于官府的抗拒，而儒家“德治”思想影響下的官員更是“重刑輕民”，排斥訴訟。此外，封建社會(huì)中對(duì)官員的政績(jī)考察中，訴訟數(shù)目的多少是一重要標(biāo)準(zhǔn)，這一行為更加劇了封建官府對(duì)訴訟的排斥現(xiàn)象。

　　2、中國(guó)古代社會(huì)民事訴訟成本過(guò)高也是阻礙古代契約糾紛訴于官府的重要原因。中國(guó)古代社會(huì)民間的文化教育不發(fā)達(dá)，民眾普遍不識(shí)字，對(duì)于訴訟文書(shū)的撰寫(xiě)及訴訟的進(jìn)行往往需高價(jià)延請(qǐng)專人。另外，在中國(guó)古代社會(huì)的官場(chǎng)結(jié)構(gòu)中有一群特殊的存在——吏。他們是官員的私人幕僚，幫助官員處理事物并負(fù)責(zé)具體政務(wù)，其薪餉由官員自己負(fù)責(zé)。這就迫使官員加收訴訟費(fèi)用甚至于貪汚而吏員為了自身利益也對(duì)訴訟當(dāng)事人多有勒索，從而進(jìn)一步加劇了民眾的訴訟成本。此外，中國(guó)古代封建社會(huì)的政權(quán)機(jī)構(gòu)的基層組織只到縣級(jí)，糾紛發(fā)生地往往與縣衙相距遙遠(yuǎn)，官員與當(dāng)事人之間聯(lián)絡(luò)不便。最后，封建官府的政務(wù)是由主任官員一人承擔(dān)，轄區(qū)內(nèi)的一切事物都需主任官員處理。這就造成政務(wù)拖沓，訴訟時(shí)間漫長(zhǎng)，嚴(yán)重耽誤當(dāng)事人的正常生產(chǎn)生活。種種因素的存在，使得中國(guó)古代百姓對(duì)于民事糾紛的解決傾向與民間調(diào)解，而不是訴之與官府。

　　3、中國(guó)社會(huì)特有的宗族制度與社會(huì)倫理道德思想為民間私下調(diào)解提供了現(xiàn)實(shí)基礎(chǔ)。宗法觀念貫穿著中國(guó)古代社會(huì)成員生活的全部。中國(guó)古代社會(huì)成員個(gè)體對(duì)人倫關(guān)系具有極強(qiáng)的依附性。人與人的關(guān)系最初是發(fā)生在家庭的，個(gè)體對(duì)群體的依附，首先是對(duì)家庭關(guān)系的依附。中國(guó)古代國(guó)家的家庭關(guān)系依附于血緣關(guān)系和宗族關(guān)系。真正意義的家庭剛剛產(chǎn)生時(shí)，就被埋沒(méi)在宗族之中，缺乏單位性與獨(dú)立性。宗族作為重要的社會(huì)單位，憑借在家庭聯(lián)合體的宗族中形成的人倫關(guān)系，約束著每個(gè)個(gè)體，個(gè)體始終依附于族權(quán)、父權(quán)、夫權(quán)的人倫關(guān)系之中。從而，宗族對(duì)個(gè)體的民事行為具有強(qiáng)大的約束力及影響力，有能力代替?zhèn)�體處理民事法律關(guān)系。

　　中國(guó)古代政府制度是以國(guó)與家同構(gòu)的面目出現(xiàn)的，宗族中、家庭中的經(jīng)濟(jì)關(guān)系、人倫關(guān)系與政府制度中的政治關(guān)系交織在一起，在“天人合一”的框架下組成一個(gè)復(fù)雜的等級(jí)網(wǎng)絡(luò)。民順、臣忠、君仁的社會(huì)關(guān)系，不過(guò)是子孝、婦從、父慈關(guān)系的延伸，后者也只是前者的縮影。人們生活在這張網(wǎng)中，被包容在這張網(wǎng)中，每個(gè)人都有既定的和被固定的等級(jí)位置和地位，離開(kāi)這張網(wǎng)，個(gè)人就沒(méi)有了自己的位置和地位。而生活在這張網(wǎng)中，個(gè)人即須按照三綱五常的原則和秩序活動(dòng)，形成人與人之間身分的等級(jí)差別，即每個(gè)人都有自己的名份�！懊�份”所強(qiáng)調(diào)的是個(gè)人對(duì)他人、個(gè)人對(duì)群體、個(gè)人對(duì)社會(huì)、國(guó)家的固定不變的等級(jí)依附關(guān)系。這種依附關(guān)系，經(jīng)過(guò)孔子的理論論證，成為制度性的“禮”�？鬃訌�(qiáng)調(diào)“為國(guó)以禮” ，就是要通過(guò)“禮”來(lái)維護(hù)“君君、臣臣、父父、子子” 的社會(huì)秩序。而民事訴訟糾紛，在中國(guó)古代士人看來(lái)是一種嚴(yán)重違反孔子的“仁、義、禮”禮制思想，嚴(yán)重破壞封建等級(jí)秩序的行為。因而，作為維護(hù)封建國(guó)家禮制法紀(jì)和穩(wěn)定社會(huì)秩序的宗族制度，提倡以綱常倫理為綱，以國(guó)家法紀(jì)為準(zhǔn)繩，通過(guò)家法族規(guī)的形式，在宗族內(nèi)部形成一種約束力量，壓制民事糾紛的產(chǎn)生及擴(kuò)大，以達(dá)到穩(wěn)定社會(huì)秩序，維護(hù)國(guó)家法紀(jì)的目的。

　�。ㄋ模┲袊�(guó)古代契約制度的效力保障方式

　　中國(guó)古代契約制度中重視信用問(wèn)題，對(duì)契約的立定重視擔(dān)保行為。早在唐朝的買賣契約中，就要求貨物交易及定做等時(shí)先付定金，以起到擔(dān)保、強(qiáng)制契約履行的作用。契約中的信用擔(dān)保適用契約雙方當(dāng)事人。在擔(dān)保方式上，大致可分為聲望擔(dān)保、身份擔(dān)保、財(cái)產(chǎn)擔(dān)保三個(gè)方面。

　　1、聲望擔(dān)保適應(yīng)于具有一定社會(huì)名譽(yù)的個(gè)人或宗族，契約的交易行為依靠當(dāng)事人兩者之間的信任進(jìn)行，對(duì)于契約必須履行，否則不僅信用盡失，而且還要被適用責(zé)罰。

　　中國(guó)傳統(tǒng)社會(huì)基本處于自給自足的農(nóng)業(yè)文明之中，其人際關(guān)系主要以地緣、親緣和血緣作為紐帶，牢固的熟人關(guān)系以及封閉性的生產(chǎn)方式，使人們彼此間保持頻繁的交往和依賴密切的合作，從而相互產(chǎn)生較強(qiáng)的情感依附。熟人之間高度重視親情、友情、鄉(xiāng)情，相互之間講究禮節(jié)、謙讓，相互尊敬。也正是這種穩(wěn)固的血緣、地緣紐帶，把祖祖輩輩的命運(yùn)都聯(lián)系起來(lái)，榮辱與共，因而人人都必須注重信用和聲譽(yù)，才能保證自己獲得別人的認(rèn)可。人情和“面子”是熟人社會(huì)的通行證，也是最重要的人際關(guān)系調(diào)節(jié)器：一個(gè)人的“信用”“聲望”越高、“面子”越廣，便越能在社會(huì)中獲得尊重，社會(huì)地位也就越高。在這樣的社會(huì)環(huán)境里，一個(gè)人必須重視自己的信用聲望，因?yàn)樗�關(guān)系到個(gè)人在社會(huì)中的地位與相關(guān)社會(huì)利益。信用聲望的失去，將帶來(lái)極嚴(yán)重的后果，很可能使人陷入“過(guò)街老鼠”的境地，因此人人都能自覺(jué)抵制道德風(fēng)險(xiǎn)，注意維護(hù)自己的信用與聲望，以至形成良好的社會(huì)道德風(fēng)尚，使信用聲望成為社會(huì)活動(dòng)中的重要擔(dān)保憑據(jù)。

　　2、身份擔(dān)保是古代封建社會(huì)民事活動(dòng)中的一大特色。它指役身折酬制度。這是古代法上特有的承擔(dān)違約責(zé)任的方法，允許債務(wù)人以服勞役的方式來(lái)抵償債務(wù)，甚至于以自身及家屬準(zhǔn)折為奴。

　　秦簡(jiǎn)《司空律》規(guī)定：“有債于公，……其弗能入及償，以令日居之，日居八錢；公食者，日居六錢�！� 這一法律在漢代可能仍然有效。東漢王充曾說(shuō)過(guò)：“貧人負(fù)官重債，貧無(wú)以償，則身為官作，債乃畢竟。”[1]唐宋《雜令》規(guī)定，舉債而“家資盡者，役身折酬”， 明確允許以勞役抵債。明清法律雖廢除了債務(wù)人“役身折酬”的規(guī)定，但“實(shí)際生活中雙方通過(guò)契約形式，‘自愿’以工抵債的現(xiàn)象仍十分普遍。雖然中國(guó)古代民事律令明確規(guī)定不得以身抵債，但仍然有人通過(guò)雇工抵債的年限規(guī)定來(lái)實(shí)現(xiàn)事實(shí)上的賣身抵債。甚至因未能及時(shí)清償債務(wù)，牽連家屬準(zhǔn)折為奴。這些雖為法律所禁止，但卻得到官府的默認(rèn)。

　　3、財(cái)產(chǎn)擔(dān)保在中國(guó)古代社會(huì)主要為“質(zhì)當(dāng)”。古代法所認(rèn)可的債務(wù)擔(dān)保方式，一是抵押，又稱為“質(zhì)”。如果債務(wù)人提供動(dòng)產(chǎn)抵押的稱為“收質(zhì)”，又稱“質(zhì)當(dāng)”。此種擔(dān)保必須在借貸契約成立時(shí)轉(zhuǎn)移動(dòng)產(chǎn)的占有。 如果債務(wù)人提供不動(dòng)產(chǎn)（田宅）抵押的則為“指質(zhì)”，此時(shí)一般要求債務(wù)人將不動(dòng)產(chǎn)的權(quán)利證書(shū)如地契、析書(shū)（家產(chǎn)分割文書(shū)）等交給債權(quán)人即可，到期不償則轉(zhuǎn)移占有。另古代借貸契約在成立時(shí)往往要求有保人，一旦債務(wù)人無(wú)力償還債務(wù)，當(dāng)債務(wù)人逃亡或死亡時(shí)，保人承擔(dān)清償債務(wù)的責(zé)任。

　　綜上所述，中國(guó)古代契約中的擔(dān)保制度，是當(dāng)時(shí)社會(huì)經(jīng)濟(jì)條件和交易環(huán)境相結(jié)合的產(chǎn)物，因而有其自身存在與發(fā)展的適情合理性。它對(duì)擔(dān)保責(zé)任的明確規(guī)定，有力地保護(hù)了當(dāng)事人雙方的合法權(quán)益；對(duì)當(dāng)事人雙方在特殊交易活動(dòng)中的信用要求，于保障交易安全進(jìn)而促進(jìn)社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展更具有不能忽略的作用。

　　三、中國(guó)古代契約制度的影響

　　社會(huì)存在決定社會(huì)意識(shí)。中國(guó)古代契約制度作為封建社會(huì)的產(chǎn)物，深深地根植于封建小農(nóng)自然經(jīng)濟(jì)社會(huì)中。費(fèi)孝通先生的《鄉(xiāng)土中國(guó)》一書(shū)中提到：血緣是身份社會(huì)的基礎(chǔ)，地緣是契約社會(huì)的基礎(chǔ)。地緣是從商業(yè)里發(fā)展出來(lái)的社會(huì)關(guān)系。他認(rèn)為親密的血緣社會(huì)中商業(yè)是不能存在的，因?yàn)橛H密社群的團(tuán)結(jié)性就依賴于各分子間都相互的拖欠著未了的人情。而契約所需要的權(quán)利義務(wù)的清算在這樣的親近關(guān)系中是沒(méi)有土壤的。封建小農(nóng)自然經(jīng)濟(jì)制度是不適合商業(yè)發(fā)展的社會(huì)制度。

　　中國(guó)古代契約制度產(chǎn)生于以傳統(tǒng)農(nóng)業(yè)經(jīng)濟(jì)、農(nóng)耕生活方式為基礎(chǔ)的社會(huì)中，從而不可避免的受到了封建農(nóng)業(yè)社會(huì)各方面因素的影響。但是，中國(guó)古代契約制度在受到社會(huì)影響的同時(shí)，也反作用的影響著社會(huì)。具體到古代中國(guó)的契約發(fā)展史，基于禮教所形成的等級(jí)制度以及宗族觀念決定了古代中國(guó)不會(huì)形成真正自由、平等的契約觀念。古代中國(guó)契約主體之間的等級(jí)身份造成了契約權(quán)利、義務(wù)分配的不平等。同時(shí)，契約在當(dāng)時(shí)作為官府管理的手段也遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出當(dāng)事人之間的自由意志。舉例說(shuō)，唐律中有一條規(guī)定：“諸賣買奴婢、牛馬駝騾驢等，用本司本部公驗(yàn)以立券。” 如果不立券結(jié)果會(huì)怎樣呢？《唐律疏議雜律》規(guī)定：“諸買奴婢、馬牛駝騾驢，不立市券，過(guò)三日笞三十；賣者，減一等。”暫不說(shuō)“比之資財(cái)”、“律必畜產(chǎn)” 的奴婢可以作為契約標(biāo)的。僅從契約（券）本身來(lái)看，與其說(shuō)是當(dāng)事人意志的表達(dá)，毋寧說(shuō)是官府管理的手段。

　　思想上的抑壓和制度上的束縛使得古代中國(guó)契約制度始終沒(méi)有出現(xiàn)主張平等、自由等個(gè)人主義思想的痕跡，權(quán)利觀念在古代中國(guó)契約中整體上是缺失的。正是古代中國(guó)契約制度把本屬于私權(quán)的財(cái)產(chǎn)作為特權(quán)分配，忽視個(gè)人權(quán)利的合法地位，從而形成個(gè)體財(cái)產(chǎn)權(quán)的不確定、不穩(wěn)固狀態(tài)。此外，從中國(guó)古代契約的財(cái)產(chǎn)權(quán)利的社會(huì)表現(xiàn)上看，更多的是以家長(zhǎng)控制為代表的家庭所有制，而不是體現(xiàn)個(gè)人意志的私人所有制。家庭個(gè)體無(wú)獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)，甚至無(wú)獨(dú)立的人身自主權(quán)利。這一點(diǎn)，嚴(yán)重阻礙了古代中國(guó)個(gè)人主義思想的萌芽。

　　結(jié) 論

　　中國(guó)古代契約制度的存在，對(duì)中國(guó)古代社會(huì)的經(jīng)濟(jì)發(fā)展具有積極的意義。但是，因?yàn)闅v史的局限，在近代以來(lái)的急劇社會(huì)變革中，植根于農(nóng)耕社會(huì)的契約制度，已越來(lái)越顯示出其與社會(huì)發(fā)展的不協(xié)調(diào)性，甚至成為社會(huì)進(jìn)步的重要滯礙因素。怎樣正確面對(duì)及處理中國(guó)古代契約制度，是中國(guó)現(xiàn)代化建設(shè)中必須面臨的問(wèn)題。我們?cè)趶目傮w上批判、否定古代契約制度的時(shí)候，也應(yīng)看到其中又有一些反映中華民族優(yōu)良精神和傳統(tǒng)和因素，如強(qiáng)調(diào)誠(chéng)信、要求自律的規(guī)定，要求親族之間、鄉(xiāng)鄰之間互諒互讓、和睦共處、患難相助的規(guī)定，要求尊重長(zhǎng)輩、遵守法律的規(guī)定等等，對(duì)此又應(yīng)該有區(qū)別地對(duì)待。另外，歷史上封建社會(huì)運(yùn)用契約制度的成功經(jīng)驗(yàn)也給我們?cè)S多啟示；依法治國(guó)，建設(shè)社會(huì)主義法治國(guó)家，達(dá)到真正的法治社會(huì)秩序，在重視國(guó)家制定法的同時(shí)，還應(yīng)當(dāng)輔之以其它的社會(huì)行為規(guī)范。充分注意到廣大民間社會(huì)自生的習(xí)慣法，以補(bǔ)充國(guó)家制定法的不足，可能會(huì)收到更好的效果。今天的中國(guó)，仍然是地域廣闊、人口眾多、各地經(jīng)濟(jì)發(fā)展很不平衡、文化層次差別相當(dāng)大的由傳統(tǒng)而來(lái)的國(guó)家，制定法即使成千累萬(wàn)條，數(shù)量再多，也不可能包羅萬(wàn)象，網(wǎng)攬一切。因此，只有在國(guó)家制定法的基礎(chǔ)上，輔之于一些其它的行為規(guī)范，如鄉(xiāng)規(guī)民約、個(gè)體工商戶條規(guī)等形式，才能地有效地調(diào)整各種復(fù)雜的社會(huì)關(guān)系。進(jìn)入二十一世紀(jì)以后，中國(guó)處在前所未有的前面社會(huì)變革之中，如何適應(yīng)這種千年未有的深刻變革的需要，從中國(guó)的現(xiàn)實(shí)、現(xiàn)狀出發(fā)，積極探索出一種融合東方西方、跨越古代現(xiàn)代的發(fā)展道路，創(chuàng)造出一種全新的法律文化，將是我們?cè)谛率兰o(jì)面臨的艱巨任務(wù)。

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